SENTENCIA 11001232400020160031000 de 2021

100Consejo de EstadoConsejo de Estado10030041769SENTENCIASala de lo Contenciosos Administrativonull1100123240002016003100052102016202118/03/2021SENTENCIA_Sala de lo Contenciosos Administrativo__null_11001232400020160031000_52102016_2021_18/03/2021300417892021

Sentencias de NulidadC�sar Palomino Cort�sNaci�n-Ministerio de Salud y Protecci�n SocialSandra Paola Charris Ibarra - Asociaci�n Colombiana de Administradora de Fondos de Pensiones y Cesant�as-ASOFONDOS-false18/03/2021Resoluciones 2464 de 24 de junio; 3568 de 22 de agosto; 4906 de 31 de octubre de 2014 y 2231 de 22 de junio de 2015Identificadores10030246019true1370566original30213246Identificadores

Norma demandada: �Resoluciones 2464 de 24 de junio; 3568 de 22 de agosto; 4906 de 31 de octubre de 2014 y 2231 de 22 de junio de 2015

Demandante: �Sandra Paola Charris Ibarra - Asociaci�n Colombiana de Administradora de Fondos de Pensiones y Cesant�as-ASOFONDOS-

Coadyuvante: Asociaci�n Colombiana de Administradora de Fondos de Pensiones y Cesant�as-ASOFONDOS-

Tema: Resoluciones 2464 de 24 de junio de 2014; 3568 de 22 de agosto de 2014; 4906 de 31 de octubre de 2014 y 2231 de 22 de junio de 2015

La Sala decide mediante sentencia, la demanda de nulidad presentada, en ejercicio del medio de control previsto en el art�culo 137 del C�digo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo contra las resoluciones 2464 de 24 de junio; 3568 de 22 de agosto; 4906 de 31 de octubre de 2014 y 2231 de 22 de junio de 2015[1], expedidas por el Ministerio de Salud y Protecci�n Social.

1. La se�ora Sandra Paola Charris Ibarra, el 20 de mayo de 2016, en nombre propio, solicit� la nulidad de los siguientes actos administrativos expedidos por el Ministerio de Salud y Protecci�n Social:

i.Resoluci�n 2464 de 24 de junio de 2014, �Por la cual se establece el procedimiento para el giro de aportes patronales financiados con recursos del situado fiscal y del sistema general de participaciones en salud y girados hasta la vigencia de 2011, no saneados en los t�rminos de que trata el art�culo 85 de la Ley 1438 de 2011�. Acto administrativo publicado en el Diario Oficial 49.192 de 24 de junio de 2014.

ii. Resoluci�n 3568 de 22 de agosto de 2014, �Por medio de las cuales se dictan disposiciones en relaci�n con el saneamiento de aportes patronales�. Publicada en el Diario Oficial 49.251 de 22 de agosto de 2014.

iii Resoluci�n 4906 de 31 de octubre de 2014, �Por medio de la cual se modifican las resoluciones 2464 y 3568 de 2014�. Publicada en el Diario Oficial 49.332 de 1 de noviembre de 2014.

iv. Resoluci�n 2231 de 22 de junio de 2015, �Por medio de la cual modifica parcialmente la resoluci�n, 3568 de 2014, en relaci�n con la publicaci�n de las deudas de aportes patronales no saneados�. Publicada en el Diario Oficial 49.554 de 25 de junio de 2015.

2. La parte actora consider� que los actos administrativos infringen los art�culos 48 y 53 de la Constituci�n Pol�tica, Acto Legislativo 01 de 2005, Leyes 715 de 2001, 1438 de 2011 [art�culo 85]; 1687 de 2013 [art�culo 106]; 100 de 1993 [art�culos 54 y 101], los derechos a la seguridad social y los derechos m�nimos irrenunciables de los trabajadores del sector p�blico en salud.

3. La libelista desarroll�, el concepto de violaci�n, en los siguientes cargos:

i. Las normas demandadas incurren en expedici�n irregular e ilegal, infracci�n de las normas en que deb�an fundarse; toda vez que a la expresi�n �no saneados� del art�culo 3� de la resoluci�n 2464 de 2014, y que mantuvo las resoluciones 3568 de 2014, 4906 de 2014, y 2231 de 2015, la entiende como sin�nimo de excedente; y como tal [excedente] trata a recursos no saneados de aportes patronales a cubrirse con recursos del situado fiscal y del sistema general de participaciones en salud. Modifica la definici�n de recurso excedente dado por el art�culo 106 de la Ley 1687 de 2013. Como consecuencia, cambia el destino inicial de los recursos comprometidos, propios de la seguridad social [pago de aportes patronales-pensiones, cesant�as, prestaciones, del sistema General de la red p�blica prestadora de servicios de salud], y los utiliza para el financiamiento de gastos u otras obligaciones del sector salud, sin ser verdaderos excedentes.

ii. Excede la potestad reglamentaria concedida en el art�culo 85 de la Ley 1438 de 2011; el Ministerio de Salud, se atribuye la potestad de determinar el valor de la deuda de aportes patronales no saneados y de devolver a la Naci�n, recursos comprometidos y destinados a aportes patronales [trabajadores sector-salud], poniendo en riesgo los derechos de esos trabajadores; lejos de contribuir al saneamiento de los pasivos estatales en seguridad social, agrava la situaci�n. Las resoluciones demandadas exceden los l�mites de las Leyes 1687 de 2013 y 1438 de 2011.

iii. Los art�culos 4� de la resoluci�n 2464 de 2014 y 10 de la resoluci�n 3568 de 2014, quebrantan los art�culos 54 y 101 de la Ley 100 de 1993; habida cuenta que el mecanismo de recaudo y giro de los recursos aportes patronales �no saneados�, no garantiza la gesti�n de administraci�n, ni rentabilidad m�nima.

iv.En conclusi�n, la parte actora consider� que las normas demandadas crean una presunci�n en cuanto trata a recursos no saneados como excedentes y deben ser reintegrados a la Naci�n, cuya �destinaci�n no necesariamente ser� para el cubrimiento de deudas del sistema pensional; siendo que son recursos comprometidos al pago de seguridad social�. El proceso de saneamiento es altamente complejo, en muchos casos no siempre se logra satisfactoriamente en el tiempo fijado en la ley y se puede presentar deudas o valores no coincidentes.

4. La coadyuvante-Asociaci�n Colombiana de Administradora de Fondos de Pensiones y Cesant�as-ASOFONDOS-por medio de la representante legal, coadyuva los cargos. En su criterio, las resoluciones censuradas materializan la orden de reintegrar a la Naci�n, los recursos comprometidos, pertenecientes al sistema general de pensiones de los trabajadores del sector salud y, los trata como excedentes, sin tener ese car�cter, adem�s, girados se concreta el da�o. No se est� ante recursos excedentes que se puedan utilizar libremente bajo un procedimiento definido por el Ministerio de Salud.

5. Consider� que se debe continuar con el proceso de saneamiento de aportes patronales con la participaci�n de todas las entidades empleadoras y administradoras; porque en muchos casos los valores reportados por entidades que concurrieron no son coincidentes con las deudas reportadas por las Administradoras y hasta tanto no se termine el proceso de saneamiento no es posible determinar cu�les son los excedentes que pueden ser girados para el pago de otras obligaciones.

6. El Consejo de Estado, mediante auto de 16 de agosto de 2016, admiti� la demanda y orden� notificar a: i.Ministro de Salud y Protecci�n Social, ii. Agente del Ministerio P�blico y iii. Director Agencia Nacional de Defensa Jur�dica del Estado.

7. Por auto del 13 de enero de 2018: i. Vincul� como tercero interesado a la Naci�n-Ministerio del Trabajo ii. Acept� como coadyuvante de la parte demandante a la Asociaci�n Colombiana de Administradora de Fondos de Pensiones y Cesant�as-ASOFONDOS. iii. Orden� comunicar a la comunidad de la existencia del proceso.

8. El 29 de julio de 2019, el magistrado sustanciador convoc� a la audiencia inicial de que trata el art�culo180 de la Ley 1437 de 2011, para el 23 de septiembre del mismo a�o.

9. La demandada: Naci�n-Ministerio de Salud-, por medio de apoderado propuso excepciones previas que denomin�: i. Improcedencia del medio de control, ii. Caducidad de la �acci�n� de nulidad y restablecimiento del derecho iii. Falta de integraci�n del litisconsorcio necesario. iv. Tambi�n, la excepci�n de fondo de inexistencia de causales de nulidad y vi. Las excepciones de oficio que resulten probadas.

10. Adujo que la facultad reglamentaria es un cl�usula general de competencias y que los actos administrativos demandados al reglamentar el procedimiento de �saneamiento de aportes patronales financiados con recursos del situado fiscal y del sistema general de participaciones�; no exceden esa facultad, no son arbitrarios, ni contienen conceptos antit�cnicos, no incurren en ninguno de los vicios endilgados, sino que se ajustan a las previsiones de las Leyes 715 y 1438 de 2011.

11. La Naci�n-Ministerio del Trabajo: solicit� se nieguen las pretensiones de la demanda, porque en su criterio no se quebranta marco constitucional o legal alguno y no se vislumbra afectaci�n de derechos previsionales o prestacionales.

12. Afirm� que ante la detectada problem�tica en el manejo financiero y de administraci�n de los recursos del sistema General de Seguridad Social en Salud, el Gobierno Nacional, emprendi� la revisi�n de las fuentes de recursos disponibles y evidenci� que en relaci�n con el saneamiento de aportes patronales y determinaci�n de excedentes; no se hab�a dado cabal cumplimiento a las Leyes 60 de 1993 y 715 de 2001.

13. Que por motivo de esa problem�tica, se expidieron las Leyes 1687 de 2013 [art�culo 106], 1737 de 2014,[art�culo 100], 1438 de 2011, 1687 de 2013, resoluci�n 154 de 2013 y las resoluciones demandadas; con el objetivo de que en el caso de que las entidades llamadas a sanear los aportes patronales del sistema general de participaciones-salud, no lo hicieran en el t�rmino fijado devolvieran los recursos no saneados a la Naci�n y a las entidades territoriales.

14. Inform�, que lo anterior tambi�n para evitar que los recursos no saneados continuaran reposando inoficiosamente en las administradoras o aseguradoras de los diferentes subsistemas; en cambio, ingresaran para cubrir obligaciones de poblaci�n �pobre� no asegurada y servicios no incluidos en el POS-S.

15. La Agencia Nacional de Defensa Jur�dica del Estado, por medio de apoderado, manifest� que ninguno de los cargos est� llamado a prosperar y solicit� se nieguen las pretensiones de la demanda.

16 Adujo que los argumentos esgrimidos en la demanda son �vagos, indirectos, abstractos y globales� y que el Ministerio de Salud y Protecci�n Social; tiene la facultad legalmente para proferir los actos administrativos demandados y act�o dentro de los funciones y atribuciones conferidas por los art�culos 31, 85 de la Ley 1438 de 2011, 106 de la Ley 1687 de 2013, art�culo 66 de la Ley 1753 de 2015 y 1769 de 2015.

17. Indic� que mediante las resoluciones 3815 de 2003, 2359 y 2360 de 2016, se establecieron las condiciones para el uso de los �recursos excedentes provenientes del proceso de saneamiento fiscal y financiero de las vigencias 1994-2011� y que la demanda intenta promover una confusi�n que en realidad nunca se desprende de las normas demandadas.

18. Que las resoluciones demandadas establecen el procedimiento para el giro de los aportes no saneado, y fueron expedidas en el contexto del saneamiento de aportes patronales, que culminando el plazo para adelantar el proceso de saneamiento previsto en la resoluci�n 154 de 2013, y el art�culo 85 de la Ley 1438 de 2011, no los hab�an depurado.

19. En criterio de la Agencia Nacional de Defensa Jur�dica del Estado, no es cierto que las normas demandadas hayan variado la destinaci�n inicial de los recursos propios del sistema de seguridad social reservados para pagar las prestaciones del sistema general de pensiones.

20. Explic� que de los art�culos 85 de la Ley 1437 de 2011, y 106 de la Ley 1687 de 2013, se desprende claramente que el Ministerio de Salud deb�a establecer el procedimiento para el saneamiento de los aportes patronales y dicho procedimiento deb�a hacerse en un t�rmino espec�fico por los empleadores y administradoras y de no hacerse �stas [las administradoras] deb�an girar los recurso no saneados al mecanismos financiero del art�culo 31 de la Ley 1438 de 2011.

21. En su criterio los actos administrativos demandados, no cambian el destino de los recursos no saneados ; son un desarrollo de atribuciones dadas por el legislador al Ministerio de Salud, quien actu� dentro de las funciones que le fueron conferidas por la ley, no se extralimit� en sus funciones, no tom� decisiones contrarias a la Ley. El art�culo 106 de la Ley 1687 de 2013, se refiri� de forma directa y expl�cita al giro y destino de los recursos no saneados, lo que reproducen los actos censurados.

22. Inform� que mediante la resoluciones 2359 y 2360 de 2016, se presentaron los resultados del proceso de saneamiento y se propusieron actuaciones que deb�an seguir tanto los empleadores como administradoras para cerrar el proceso y se hace distribuci�n de los excedentes de aportes patronales entre las diferentes entidades territoriales.

23. Asimismo, indic�, que por disposici�n del art�culo 66 de la Ley 1753 de 2015, se cre� la Entidad Administradora de los Recursos del Sistema General de Seguridad Social en Salud-SGSSS-ADRES, encargada de administrar los recursos del sector salud.

24. Mediante audiencia inicial celebrada el 23 de septiembre de 2019, se agot� el tr�mite previsto en el art�culo 180 del C�digo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo y en esa oportunidad el magistrado director:

i. Limit� el control de legalidad a los art�culos 3� y 4� de la Resoluci�n 2464 de 2014; 4, 7. 8 y 10 de la Resoluci�n 3568 de 2014, 1� de la Resoluci�n 4906 de 2014, 2� de la Resoluci�n 2231 de 2015 e integr� a la proposici�n jur�dica la resoluci�n 3459 de 2015.[2]

ii.Declar� sin vocaci�n de prosperidad las excepciones previas propuestas y difiri� las excepciones de m�rito con el fondo del asunto.

iii. Al momento de fijar el litigio se plante� que la controversia radica fundamentalmente en que la parte actora considera que los actos administrativos demandados fueron expedidos de manera irregular e ilegal con infracci�n de las normas en que deb�an fundarse y exceden la potestad reglamentaria. En tanto la contraparte discurre en el sentido que se expidieron con fundamento en el art�culo 106 de la Ley 1687 de 2013, 100 de la Ley 1737 de 2014, las Leyes 1438 de 2011, 1687 de 2013, la resoluci�n 154 de 2013 y no incurren en ninguna causal de nulidad. Igualmente, se determinaron los problemas jur�dicos por resolver los que se consignaran en la parte motiva de esta providencia.-

iv. Asimismo, en la audiencia inicial el magistrado director neg� las solicitudes de medida cautelar consistentes en la suspensi�n provisional de los efectos de las normas demandas; al considerar que analizadas las normas acusadas y confrontada con los art�culos 85 de la Ley 1438 de 2011, 106 de la Ley 1687 de 2013, 58 de la Ley 715 de 2001, y las leyes 1438 de 2011 y 1687, invocadas como fuente sustancial para solicitar la medida cautelar, no se vislumbr� en ese momento procesal su quebrantamiento y en cambio advirti� que las normas demandadas a primera vista siguen los derroteros de los art�culos 106 de la Ley 1687 y 85 de la Ley 1438 de 2011.

v. Decret� como pruebas documentales la solicitada y aportada por las partes, coadyuvante, vinculada e interviniente. Asimismo, de oficio decret� pruebas documentales y testimoniales [se�ores Fabio Aristiz�bal �ngel-Superintendente de Salud-; Carlos Camargo Ass�s-Director Ejecutivo de la Federaci�n Nacional de Departamentos-;Gilberto Toro Giraldo-Director Ejecutivo de la federaci�n Colombiana de Municipios]

i.Recepcion� los testimonios de los se�ores Fabio Aristiz�bal �ngel-Superintendente Nacional de Salud- y Oscar Garc�a G�mez-profesional especializado de la Direcci�n de Financiamiento Sectorial del Ministerio de Salud- e invocado por Aristiz�bal �ngel como participante en la redacci�n de la norma demandada ii. Desisti� de los testimonios de los se�ores Carlos Camargo Assis y Gilberto Toro Giraldo. Finalmente, cerr� la etapa probatorio y concedi� el t�rmino de diez (10) d�as a las partes para que presentaran por escrito los alegatos de conclusi�n y al Ministerio P�blico para que conceptuara si lo estima pertinente.

26. La parte actora y coadyuvante, en este momento procesal guardaron silencio y as� se dej� constancia secretarial[3].

27. La Naci�n- Ministerio de Salud y Protecci�n Social, en las alegaciones de conclusi�n reiter� los argumentos sostenidos al contestar el libelo y refiri� que se debe declarar probada la excepci�n de fondo de inexistencia de causales de nulidad en el sentido de ratificar que las resoluciones 2464, 3368, 4906 de 2014 y 2231 de 2015 fueron expedidas con el lleno de requisitos legales, por autoridad competente, sin exceder la potestad reglamentaria.

28. Que no existe fundamento para que prosperen las pretensiones de la demanda, las resoluciones 2464, 3368, 4906 de 2014 y 2231 de 2015, fueron necesarias en su momento y de cara al saneamiento de aportes patronales; y en esas se estableci� el procedimiento para el giro de aportes patronales financiados con recursos del situado fiscal y del sistema general de participaciones en salud girados en el periodo 1994-2011, no saneados en los t�rminos de que trata el art�culo 85 de la Ley 1438 de 2011.

29. Adujo que el art�culo 106 de la Ley 1687 de 2013, fue la norma que fij� el destino de los excedentes y saldos no comprometidos de los aportes patronales y el mecanismo y giro de los recursos no saneados.

30. Concluy� que si bien en su momento se pudieron generar dificultades en la aplicaci�n de los procesos relacionados con el saneamiento de aportes patronales en los t�rminos de que trata el art�culo 85 de la Ley 1437 de 2011, sin embargo, en la actualidad los resultados se reflejan en la resoluci�n 2360 de 2016 y se espera que se contin�e recuperando los recursos de manera �ptima, ahora, respecto del periodo 2012-2016.

31. La Naci�n-Ministerio de Trabajo se refiri� a la prueba testimonial recepcionada y concluy� que los supuestos f�cticos que dieron lugar al medio de control objeto del proceso se encuentra superados.

32. La Agencia Nacional de Defensa Jur�dica del Estado, refiri� en este momento procesal que reitera los argumentos que ha expuesto en el transcurso del proceso en defensa de la legalidad de los actos administrativos demandados.

33. Que la Agencia evidencia que en la expedici�n de las resoluciones 2464, 3368, 4906 de 2014 y 2231 de 2015, no se incurri� en los cargos endilgados, no existi� extralimitaci�n de funciones; fueron expedidas con fundamento en el art�culo 85 de la Ley 1438 de 2011, y atendiendo lo dispuesto en el art�culo 106 de la Ley 1687 de 2013.

34. Analiz�, el testimonio rendido por el se�or Oscar Garc�a Ramos y concluy� que el Ministerio de Salud permiti� que las administradoras de Fondos de pensiones tuvieran los recursos en su poder con la finalidad de que entre ellas hicieran cruces internos de informaci�n, pero de todas maneras el Ministerio orden� el recaudo de los recursos no saneados, sin que les hubiere dado tratamiento de excedentes.

35. Precis�, que en el contexto de las resoluciones demandadas existen dos conceptos totalmente distintos, y no sin�nimos, a saber: i. recursos denominados no saneados que son aquellos respecto de los cuales no se realiz� el procedimiento en el t�rmino de ley; aquellos respecto de los cuales las administradoras y empleadores no llegan a acuerdo ii. recursos excedentes, aquellos que efectivamente constituyen un sobrante del sistema luego del proceso de saneamiento. En la actualidad el debate que pretendi� generar la actora con la presentaci�n de la demanda se encuentra superado.

36.La Procuradora Segunda Delegada ante el Consejo de Estado, hizo una s�ntesis del asunto controvertido, y solicit� se nieguen las s�plicas de la demanda. Sustent� su posici�n con fundamento en las siguientes razones:

i. Analiz� los art�culos 3� y 4� de la resoluci�n 2464 de 2014; 6�, 7�,8� y 10 de la resoluci�n 3568 de 2014, 2� de la resoluci�n 2231 de 2015, 1� de la resoluci�n 4906 de 2014, 1� de la resoluci�n 3459 de 2015, art�culos 356 y 357 de la Constituci�n Pol�tica, 58 de la Ley 715 de 2001, 85 de la Ley 1438 de 2011, art�culo 106 de la Ley 1687 de 2013, resoluci�n 154 de 2013 y el testimonio del se�or Oscar Garc�a G�mez, e indic� que el Ministerio de Salud y Protecci�n Social estableci� el procedimiento de saneamiento de los aportes patronales de las vigencias 1994-2011, facultado para ello.

ii. Que el t�rmino recursos no saneados no es sin�nimo de la expresi�n excedente o recursos no comprometidos, y la contenida en las resoluciones 2464 de 2014, 2568 de 2014, 4906 de 2014, 2231 de 2015 y 3459 de 2015, fueron expedidas conforme al ordenamiento y atendiendo la facultad reglamentaria asignada por el legislador al Ministerio de Salud.

37.La respuesta al segundo problema jur�dico planteado, tambi�n la hall� negativa, pues consider� que:

i. El art�culo 31 del Ley 1438 de 2011 y el art�culo 4� de la Resoluci�n 2464 de 2014, regula el procedimiento para que las administradoras realicen los giros de los recursos, por concepto de aportes patronales no saneados con sus respectivos rendimientos bajo la modalidad de recaudo, giro y devoluci�n a trav�s de cuenta bancaria, su contabilidad y presupuesto se deb�a hacer a trav�s del FOSYGA, hoy Administradora de los Recursos del Sistema General de Seguridad Social en Salud-ADRES o nuevo banco de salud.

ii.Los art�culos 4�, 7�, 8� y 10 de la resoluci�n 3568 de 2014, establecen el deber que tienen las entidades empleadoras de reportar al Ministerio de Salud el total de las deudas por concepto de aportes no saneados; en el formato contenido en el anexo t�cnico 1 a trav�s de la plataforma PISIS del SIPRO y dentro de los 30 d�as siguientes a la novedad de la obligaci�n.

iii. El art�culo 2� de la resoluci�n 2231 de 2015 consagra el deber que tienen las administradoras y empleadores de informar los valores coincidentes y no coincidentes mediante el sistema de informaci�n que disponga el Ministerio de Salud. Asimismo, el art�culo 1� de la resoluci�n 4906 de 2014, establece el deber que tienen las entidades empleadoras de reportar las deudas por concepto aportes no saneados

38. Las resoluciones contentivas de las normas demandadas, se identifican a continuaci�n:

Por la cual se establece el procedimiento para el giro de aportes patronales financiados con recursos del Situado Fiscal y del Sistema General de Participaciones en Salud girados hasta la vigencia 2011, no saneados en los t�rminos de que trata el art�culo 85 de la Ley 1438 de 2011.

en ejercicio de las atribuciones legales, en especial las que le confiere el art�culo 85 de la Ley 1438 de 2011 y el art�culo 106 de la Ley 1687 de 2013, y

ART�CULO .1o. OBJETO. La presente resoluci�n tiene por objeto establecer el procedimiento para el giro de los recursos de aportes patronales financiados con recursos del Situado Fiscal en Salud y del Sistema General de Participaciones girados hasta la vigencia 2011, no saneados en los t�rminos del art�culo 85 de la Ley 1438 de 2011.

ART�CULO 3o. RECURSOS NO SANEADOS. Para efectos de la presente resoluci�n, se entender� como recursos no saneados, aquellos destinados para el pago de aportes patronales del Situado Fiscal y del Sistema General de Participaciones para Salud, recibidos por las entidades a que se refiere el art�culo 85 de la Ley 1438 de 2011 que, vencido el t�rmino establecido para su proceso de saneamiento, no lo adelantaron conforme con los procedimientos descritos en la Resoluci�n n�mero 0154 de 2013 y en la precitada ley; aquellos que no se hayan conciliado y que no cuenten con un acta de conciliaci�n a favor de las entidades territoriales o Empresas Sociales del Estado.

ART�CULO 4o. PROCEDIMIENTO PARA EL GIRO DE LOS RECURSOS. Los destinatarios de la presente resoluci�n girar�n los recursos de aportes patronales no saneados con sus respectivos rendimientos al mecanismo de recaudo y giro previsto en el art�culo 31 de la Ley 1438 de 2011, utilizando para el efecto el anexo que hace parte integral de la presente resoluci�n, giro del cual se informar� a la Direcci�n de Administraci�n de Fondos de la Protecci�n Social, de este Ministerio.

En el mecanismo de recaudo y giro a que se refiere el presente art�culo, se dispondr� una cuenta bancaria a la que ingresar�n dichos recursos. La presupuestaci�n, contabilizaci�n y manejo de portafolio de los mismos, se har� en la Subcuenta de Solidaridad del Fosyga.

PAR�GRAFO. Los recursos que fueron saneados y frente a los cuales las partes suscribieron las actas de conciliaci�n a que hacen referencia las Resoluciones n�meros 0154 y 5281 de 2013, podr�n ser reclamados por el titular de los mismos. Las administradoras tendr�n la obligaci�n de efectuar el giro de estos recursos a las respectivas Empresas Sociales del Estado y reportarlo seg�n lo aqu� definido, dentro del t�rmino previsto en el art�culo 5 de la presente resoluci�n, siempre y cuando las actas de conciliaci�n hayan sido suscritas por las partes, antes del 25 de enero de 2014 y conforme al procedimiento establecido en la Resoluci�n n�mero 0154 de 2013.

ART�CULO 6o. VIGENCIA Y DEROGATORIAS. La presente resoluci�n rige a partir de la fecha de su publicaci�n y deroga las disposiciones que le sean contrarias.

Por la cual se dictan disposiciones en relaci�n con el saneamiento de aportes patronales

en ejercicio de las atribuciones legales, en especial, de las conferidas por los art�culos 85 de la Ley 1438 de 2011 y 106 de la Ley 1687 de 2013, y

ART�CULO 1o. OBJETO. La presente resoluci�n tiene por objeto efectuar ajustes al procedimiento que se viene adelantando para el saneamiento de los aportes patronales a que refiere el art�culo 85 de la Ley 1438 de 2011.

ART�CULO 4o. REPORTE DE DEUDAS DE APORTES PATRONALES NO SANEADOS POR PARTE DE LAS ENTIDADES EMPLEADORAS. <Art�culo modificado por el art�culo 1 de la Resoluci�n 4906 de 2014. El nuevo texto es el siguiente:> Las entidades empleadoras reportar�n a este Ministerio en el formato contenido en el Anexo T�cnico n�mero 1 que hace parte integral de la presente resoluci�n, a trav�s de la plataforma PISIS del portal SISPRO, el total de las deudas de aportes patronales no saneados, dentro de los cincuenta y cinco (55) d�as h�biles siguientes al reporte de la deuda por parte de las administradoras de que trata el par�grafo del art�culo 3o de la presente resoluci�n.

PAR�GRAFO. Como parte del reporte de deudas de aportes patronales no saneados se�alado en el presente art�culo, las entidades empleadoras que en desarrollo del procedimiento y verificaci�n de la informaci�n realizada por las administradoras, establezcan que existen novedades no registradas, las deber�n reportar de acuerdo con las especificaciones t�cnicas, en el Anexo T�cnico n�mero 1 que hace parte integral de la presente resoluci�n.

ART�CULO 7o. VALORES COINCIDENTES Y NO COINCIDENTES. <Art�culo modificado por el art�culo 1 de la Resoluci�n 3459 de 2015. El nuevo texto es el siguiente:> Todas las entidades empleadoras y administradoras, contar�n hasta el d�a 31 de octubre de 2015, inclusive, para reportar la informaci�n definitiva a trav�s del sistema de informaci�n dispuesto por el Ministerio.

En el evento en que las entidades empleadoras y las administradoras no reporten la informaci�n definitiva, se tomar� como tal la informaci�n inicialmente cargada.

ART�CULO 8o. PUBLICACI�N DEFINITIVA DE LAS DEUDAS DE APORTES PATRONALES NO SANEADOS. Reportada la informaci�n definitiva por las entidades empleadoras y administradoras, este Ministerio en un t�rmino de quince (15) d�as h�biles, pondr� en conocimiento de las entidades empleadoras y las administradoras, a trav�s de su p�gina web, la informaci�n definitiva de las deudas, teniendo en cuenta lo siguiente:

a) La informaci�n coincidente reportada por la entidad empleadora y la administradora;

b) En el evento en que la entidad empleadora y la administradora presenten diferencias en el valor del aporte patronal reportado, este Ministerio para la aplicaci�n del recurso no saneado, tomar� el menor valor de los dos.

PAR�GRAFO. Para la aplicaci�n del criterio a que refiere el literal b) del presente art�culo, en el caso de la entidad empleadora, deber� soportarse por una novedad, reportada a trav�s del anexo t�cnico 1, que hace parte integral de la presente resoluci�n. Lo anterior, sin perjuicio de la responsabilidad de aclarar y cubrir los mayores valores reportados por la administradora, cuando a ello hubiere lugar.

ART�CULO 10. GIRO DE RECURSOS. Con base en la informaci�n a que se refiere el art�culo anterior, este Ministerio autorizar� el giro a las administradoras a trav�s del mecanismo financiero de recaudo y giro, creado en virtud del art�culo 31 de la Ley 1438 de 2011, hasta el monto de los recursos recaudados y asignados por entidad territorial.

ART�CULO 16. VIGENCIA Y DEROGATORIAS. La presente resoluci�n rige a partir de la fecha de su publicaci�n, modifica el art�culo 5 de la Resoluci�n 2464 de 2014 y deroga las disposiciones que le sean contrarias.

Por la cual se modifica parcialmente la Resoluci�[n 3568 de 2014, en relaci�n con la publicaci�n de las deudas de aportes patronales no saneados.

en ejercicio de las atribuciones legales, en especial las que le confiere el art�culo 85 de la Ley 1438 de 2011 y en desarrollo del art�culo 100 de la Ley 1737 de 2014,

ART�CULO 2o.Modif�case el art�culo 7o de la Resoluci�n 3568 de 2014, el cual, quedar� as�:

�Art�culo 7o. Valores coincidentes y no coincidentes. A partir de la publicaci�n de que trata el art�culo anterior, todas las entidades empleadoras y administradoras contar�n con cuarenta y cinco (45) d�as h�biles para reportar la informaci�n definitiva a trav�s del sistema de informaci�n dispuesto por el Ministerio.

En el evento en que las entidades empleadoras y las administradoras no reporten la informaci�n definitiva, se tomar� como tal la informaci�n inicialmente cargada�.

ART�CULO 3o. VIGENCIA Y DEROGATORIAS. La presente resoluci�n rige a partir de la fecha de su publicaci�n y modifica los art�culos 6o y 7o de la Resoluci�n 3568 de 2014.

Por la cual se modifica la Resoluci�n 3568 de 2014, modificada por la Resoluci�n 2231 de 2015, en relaci�n con el reporte de la informaci�n definitiva sobre deudas aportes patronales no saneados.

en ejercicio de las atribuciones legales, en especial las que le confiere el art�culo 85 de la Ley 1438 de 2011 y en desarrollo del art�culo 100 de la Ley 1737 de 2014, y

ART�CULO 1o.Modificase el art�culo 7o de la Resoluci�n 3568 de 2014, modificado por el art�culo 2o de la Resoluci�n 2231 de 2015, el cual, quedar� as�:

�Art�culo 7o. Valores coincidentes y no coincidentes. Todas las entidades empleadoras y administradoras, contar�n hasta el d�a 31 de octubre de 2015, inclusive, para reportar la informaci�n definitiva a trav�s del sistema de informaci�n dispuesto por el Ministerio.

En el evento en que las entidades empleadoras y las administradoras no reporten la informaci�n definitiva, se tomar� como tal la informaci�n inicialmente cargada�.

ART�CULO 2o. VIGENCIA Y DEROGATORIAS. La presente resoluci�n rige a partir de la fecha de su publicaci�n y modifica el art�culo 7o de la Resoluci�n 3568 de 2014, modificado por el art�culo 2o de la Resoluci�n 2231 de 2015.

39. Como las resoluciones 2464 de 2014; 3568 de 2014; 4906 de 2014; 2231 de 2015 y 3459 de 2015, contentivo de las normas a las cuales se limit� la controversia, fueron expedidas por el Ministerio de Salud, autoridad esta de orden nacional, es competente en �nica instancia, el Consejo de Estado-Secci�n Segunda para conocer del control de legalidad, de conformidad con el numeral 1� del art�culo 149 de la Ley 1437 de 2011 y el art�culo 13 del Acuerdo 80 de 2019.-

i.�S� los art�culos 3� y 4� de la Resoluci�n 2464 de 2014; 4�, 7�, 8� y 10 de la Resoluci�n 3568 de 2014, 1� de la Resoluci�n 4906 de 2014; 2� de la Resoluci�n 2231 de 2015 y el art�culo 1� de la Resoluci�n 3459 de 2015, fueros expedidos de manera irregular, ilegal, con infracci�n de las normas en que deb�an fundarse, s� exceden la facultad reglamentaria y s� vulneran las normas invocadas en la demanda. .

Concretamente, �s� la expresi�n �recursos no saneados� contenida en las normas demandadas, se asimila como excedentes a �recursos no saneados�; comprometidos con aportes patronales [sector p�blico-salud] a cubrirse con recursos del sistema general de participaciones.

ii. �Si el mecanismo de recaudo y giro de los recursos aportes patronales �no saneados� [devoluci�n de los recursos no saneados a la Naci�n y entes territoriales] contenido en las normas demandadas no garantiza la gesti�n de administraci�n, ni la rentabilidad m�nima, ni asegura el pago de aportes patronales

41.Para resolver los problemas jur�dicos planteados, metodol�gicamente la Sala abordar� los siguientes t�picos: i. Generalidades ii competencia reglamentaria del Ministro de Salud y Protecci�n Social iii.Del Saneamiento de recursos aportes patronales servidores p�blicos-sector salud iv. Excedentes y destino v.Recursos no saneados, giro y destino.

42.Como pre�mbulo, se observa que en el ordenamiento jur�dico Colombiano, de conformidad a los art�culos 2�, 3�, 4�, 5� y 9� de la Ley 60 de 1993, 18, 42, 43.2, 45 y 74.3 de la Ley 715 de 2003, 4� y par�grafo del art�culo 29 de la Ley 1438 de 2011, los Municipios, Departamentos, Distritos; tienen competencia para prestar los servicios de salud con cargo a los recursos del sistema general de participaciones y administrar esos recursos. En tanto, la Naci�n a trav�s del Misterio de Salud-como �rgano rector de ese sector- le corresponde i. la direcci�n del sector salud y del Sistema General de Seguridad Social en Salud en el territorio nacional, ii. Reglamentar, distribuir, vigilar y controlar el manejo y la destinaci�n de los recursos del Sistema General de Participaciones en Salud y del Sistema General de Seguridad Social en Salud, sin perjuicio de las competencias de las entidades territoriales en la materia.

43.De conformidad con el art�culo 58 de la Ley 715 de 2001[4], las entidades territoriales y sus entes descentralizados, deben destinar del sistema general de participaciones, recursos para cubrir aportes patronales de servidores p�blicos del sector salud; los que deben ser girados directamente por la Naci�n a los Fondos de Pensiones y Cesant�as, Administradoras de Riesgos Profesionales y a las Entidades Promotoras de Salud a las cuales se encuentren afiliados los trabajadores. El Sistema General de Participaciones est� constituido por los recursos que la Naci�n transfiere por mandato de los art�culos 356 y 357 de la Constituci�n Pol�tica a las entidades territoriales, para la financiaci�n de los servicios cuya competencia se les asigna la ley.[715 de 2001]

44.Los aportes patronales son las sumas correspondientes a los recursos que las entidades territoriales y sus entes descentralizados, deben destinar a cesant�as, pensiones, salud y riesgos laborales de los servidores p�blicos de los hospitales p�blicos y de las empresas sociales de Estado, cuya fuente de financiaci�n; inicialmente de acuerdo con la Ley 60 de 1993 fue el situado fiscal y luego el sistema general de participaciones, en el marco de lo establecido en el art�culo 58 de la Ley 715 de 2001.[reglamentaria de los art�culos 356 y 357 de la Constituci�n Pol�tica, modificados por el Acto Legislativo 01 de 2001].

45. Ahora bien, observa la Sala y del an�lisis integral de las resoluciones contentivas de las normas acusadas, que las mismas fueron expedidas por el Ministerio de Salud con fundamento en los art�culos 85 de la Ley 1438 de 2011 y 106 de la Ley 1687 de 2013, y con el objeto de establecer el procedimiento para el giro de los recursos de aportes patronales financiados con recursos del Sistema del Situado Fiscal en Salud y del Sistema General de Participaciones de las vigencias 1994 a 2011, no saneados en los t�rminos del art�culo 85 de Ley 1438 de 2011; tambi�n en relaci�n con el procedimiento de saneamiento.

46. Asimismo, se advierte que aquellas fueron expedidas en el contexto del proceso de saneamiento de aportes patronales financiados con recursos del situado fiscal y del sistema general de participaciones en salud por concepto de cesant�as, pensiones, salud y riesgos laborales de los servidores p�blicos de los hospitales p�blicos y de las empresas sociales de Estado. Adem�s, invoc� entre los fundamentos que motivan las referidas resoluciones, la Leyes 60 de 1993, 715 de 2001, 1687 de 2013 y resoluci�n 154 de 2013.

47.Se reitera que seg�n el art�culo 42.7, de la Ley 715 de 2001, le corresponde a la Naci�n: reglamentar, distribuir, vigilar y controlar el manejo y la destinaci�n de los recursos del Sistema General de Participaciones en Salud y del Sistema General de Seguridad Social en Salud, sin perjuicio de las competencias de las entidades territoriales en la materia. Asimismo, el legislador facult� a ese Ministerio determinar el procedimiento para el saneamiento de aportes patronales y tambi�n el mecanismo financiero de giro de los recursos no saneados.[inciso 1� y 4� del art�culo 85 de la Ley 1438 de 2011].

Saneamiento de los recursos de los aportes patronales servidores p�blicos-sector salud

48.La Ley 715 de 2003, por la cual se dictan normas org�nicas en materia de recursos y competencias de conformidad con los art�culos 151, 288, 356 y 357, [Acto Legislativo 01 de 2001] de la Constituci�n Pol�tica y se dictan disposiciones para organizar servicios de educaci�n y salud, dispuso:

PAR�GRAFO. Cuando una entidad beneficiaria del Sistema General de Participaciones, haya registrado en los a�os anteriores a la vigencia de la presente ley, excedentes por el pago de aportes patronales deber� destinarlos as�:

a) A sanear el pago de los aportes patronales para cesant�as, pensiones, salud y riesgos profesionales causados a partir de 1994, de conformidad con la reglamentaci�n que para el efecto expida el Ministerio de Salud;

b) Una vez efectuado el saneamiento de los aportes patronales, los saldos existentes podr�n ser solicitados por la entidad territorial y adicionados a su presupuesto para financiar la prestaci�n de servicios de salud a la poblaci�n pobre en lo no cubierto con subsidios a la demanda, de acuerdo con el reglamento que expida el Ministerio de Salud.

49.La Ley 1438 de 2011, publicada el 19 de enero de 2011[5], por medio de la cual se reforma el Sistema General de Seguridad Social en Salud y se dictan otras disposiciones, estableci�:

�ART�CULO 85. SANEAMIENTO DE APORTES PATRONALES. Las Entidades Promotoras de Salud y Entidades Obligadas a compensar o el Fondo de Solidaridad y Garant�a, Fosyga, seg�n corresponda, las Administradoras de Riesgos Profesionales, las entidades administradoras de pensiones tanto del R�gimen de Prima Media con Prestaci�n Definida, como las de Ahorro Individual con Solidaridad y las administradoras de cesant�as, incluido el Fondo Nacional de Ahorro, que hubieren recibido o que tengan en su poder recursos por concepto de aportes patronales del Situado Fiscal y del Sistema General de Participaciones para Salud, las direcciones territoriales de salud, las Instituciones Prestadoras de Salud P�blicas y dem�s entidades a las que se les hayan asignado recursos para el pago de aportes patronales, contar�n con doce (12) meses, para realizar el proceso de saneamiento por concepto de aportes patronales con el procedimiento que determine el Ministerio de la Protecci�n Social. En este proceso de saneamiento podr�n concurrir recursos de ambas fuentes.

Los Fondos de Pensiones, Cesant�as, Entidades Promotoras de Salud y Administradoras de Riesgos Profesionales de Salud, deber�n implementar las acciones administrativas necesarias para que se realice el procedimiento operativo de saneamiento de los aportes patronales con las direcciones territoriales de salud, las instituciones prestadoras de servicio de salud p�blica y dem�s entidades a las que se les hayan asignado recursos para el pago de aportes patronales, con oportunidad y eficacia.

Las peticiones de las entidades aportantes relacionadas con el proceso de saneamiento de dichos recursos a las entidades administradoras de los mismos, deben ser entendidas en un plazo no superior a treinta (30) d�as calendario. En caso de no respuesta se informar� del incumplimiento a la Superintendencia Financiera o la Superintendencia de Salud seg�n corresponda, la inspecci�n y vigilancia de la entidad administradora de los aportes patronales, para lo de su competencia.

Si vencido este t�rmino de los doce (12) meses dispuestos para concluir el proceso de saneamiento no se hubiere realizado el mismo, las entidades administradoras de aportes patronales girar�n los recursos excedentes con el mecanismo financiero que determine el Ministerio de la Protecci�n Social, sin perjuicio de los contratos que se hubieren ejecutado con cargo a estos recursos.� [negrilla fuera de texto]

50.De conformidad con las normas transcritas, se evidencia que el legislador orden� el saneamiento de los aportes patronales financiados con recursos del situado fiscal y del sistema general de participaciones, concediendo 12 meses para ese prop�sito y facult� expresamente al Ministerio de Salud y Protecci�n Social para establecer: i. el procedimiento de saneamiento de esos recursos ii. Tambi�n, fijar el mecanismo financiero para obtener el giro de los recursos en caso de que el saneamiento no se hubiere realizado en el tiempo previsto en la ley.

51. El Ministerio de Salud y Protecci�n Social mediante la resoluci�n 154[6] del 25 de enero de 2011[7], publicada el 28 de enero de 2013, estableci� el procedimiento para realizar el saneamiento de aportes patronales, del periodo 1994-2011 y dispuso:

�ART�CULO 9o. VENCIMIENTO DEL T�RMINO. Si vencido el t�rmino de los doce (12) meses dispuestos para concluir el proceso de saneamiento establecido en el inciso 4o del art�culo 85 de la Ley 1438 de 2011 no se hubiere realizado el mismo, el Ministerio de Salud y Protecci�n Social definir� el mecanismo financiera para el giro de los recursos excedentes por parte de las entidades administradoras.�

52. Tambi�n, la resoluci�n 3568 de 2014, [una de las normas demandadas] se refiri� expresamente al proceso de saneamiento de aportes patronales.

53.Asimismo, el Ministerio de Salud y Protecci�n Social, mediante la resoluci�n 2464 de 2014 contentiva de normas demandadas estableci� el procedimiento para el giro de los aportes patronales financiados con recursos del situado fiscal del periodo 1994-2011, no saneados en el t�rmino del art�culo 85 de la Ley 1438 de 2011 y la resoluci�n 154 de 2013.

54. El art�culo 53 de la Ley 715 de 2001, se�ala que los giros correspondientes a los aportes patronales se har�n directamente a la entidad u organismo que administra las pensiones, cesant�as, salud y riesgos profesionales del sector salud de las entidades territoriales, en la forma y oportunidad que se�ale el reglamento.

55.El Decreto 1636 de 2003, por el cual se reglamenta la forma y oportunidad para efectuar los giros de aportes patronales del Sistema General de Participaciones para Salud en desarrollo de lo establecido en el Art�culo 53 de la Ley 715 de 2001, dispone:

�Art�culo 10. Autoliquidaci�n de aportes y aplicaci�n de los recursos.

Una vez presentadas las autoliquidaciones, las entidades administradoras deben efectuar la imputaci�n de pagos de los aportes patronales[�]

Las entidades empleadoras deber�n conciliar mensualmente sus autoliquidaciones con los estados de cuenta de aportes generados por las entidades administradoras de los recursos de salud, pensiones y riesgos profesionales. Si surtido el anterior procedimiento resultaren faltantes en una entidad administradora y sobrantes en otras, la entidad empleadora deber� solicitar el traslado de recursos entre administradoras y de persistir el faltante deber� cubrirlo con sus recursos propios.

Cuando al finalizar la vigencia fiscal, una entidad empleadora registre remanentes de aportes patronales en cualquiera de las entidades administradoras a las cuales se efect�an los giros del Sistema General de Participaciones para Salud-Aportes Patronales y a la vez presente faltantes en otras, podr� solicitar el traslado de recursos entre administradoras, de lo cual informar� a la respectiva Direcci�n y/o Secretar�a Departamental, Distrital o Municipal de Salud. Para efectuar el traslado de recursos, estas entidades deber�n verificar que las obligaciones con la entidad donde se registra el sobrante se encuentren cubiertas en su totalidad.

Si efectuados los traslados a que se refiere el inciso anterior, resultaren saldos excedentes del Sistema General de Participaciones para Salud-Aportes Patronales, las entidades empleadoras deber�n aplicar dichos recursos al pago de obligaciones de aportes patronales de vigencias anteriores si las tuvieren. Si a�n persistieren saldos excedentes y siempre y cuando, se encuentren totalmente cubiertas las obligaciones patronales por concepto de cesant�as, pensiones, salud y riesgos profesionales, la entidad empleadora podr� solicitar la devoluci�n de los mismos a las respectivas entidades administradoras, previa certificaci�n expedida por quienes tengan asignadas las funciones de elaborar, presentar y pagar la autoliquidaci�n de aportes, de que sus obligaciones patronales se encuentran totalmente cubiertas. La certificaci�n ser� un requisito para el giro de los excedentes por parte de la entidad administradora. El incumplimiento de este requisito har� responsable a la entidad administradora.

Si surtido el anterior procedimiento todav�a existieren faltantes por concepto de aportes patronales correspondientes al ejercicio, dentro del mes siguiente al cierre de la vigencia fiscal, las entidades empleadoras deber�n pagarlos con cargo a sus recursos propios, de conformidad con las disposiciones presupuestales aplicables.

Par�grafo 1�. Para la devoluci�n de excedentes de los recursos de aportes [�], es requisito haber surtido y culminado el proceso de saneamiento previsto en el par�grafo del art�culo 58 de la Ley 715 de 2001.

56.Por su parte la Ley 1737 de 2014, por la cual se decreta el Presupuesto de Rentas y Recursos de Capital y Ley de Apropiaciones para la vigencia fiscal del 1o de enero al 31 de diciembre de 2015, estipul�:

�ART�CULO 100.Los excedentes y saldos no comprometidos en el uso de recursos de oferta de salud del Sistema General de Participaciones a 31 de diciembre de 2014, se destinar�n para el pago de deudas por prestaci�n de servicios de salud de vigencias anteriores y de no existir estas deudas, al saneamiento fiscal y financiero de las Empresas Sociales del Estado. En el caso de que el municipio haya perdido la competencia para administrar los recursos de prestaci�n de servicios de salud o de no presentar deudas por concepto de prestaci�n de servicios de vigencias anteriores dichos saldos ser�n girados al Departamento para financiar las actividades definidas en el presente inciso.�

57.De manera que en el contexto de los aportes patronales sector salud, un recurso excedente, es un remanente, saldo o sobrante no comprometido resultante al culminar el proceso de saneamiento y se destina por disposici�n de los inciso 1� del art�culo 106 de la Ley 1687 de 2013 e inciso 1� del art�culo 100 de la Ley 1737 de 2014, al pago de deudas por prestaci�n de servicios de salud de vigencias anteriores o programas de saneamiento fiscal y financiero de las Empresas Sociales del Estado definidas por el Ministerio de Salud y Protecci�n Social.

58.El se�or Oscar Garc�a G�mez, en su testimonio hizo una descripci�n del proceso de saneamiento de los aportes patronales, e indic� que son recursos no saneados aquellos en los cuales no se hizo el proceso de saneamiento, o se hizo pero los intervinientes [empleadoras-administradoras] no estuvieron de acuerdo y no se firm� el acta de conciliaci�n. Asimismo, refiri� que al final de realizarse el proceso de saneamiento se determina los saldos o excedentes, que �stos de todas maneras son recursos del sistema y que recursos no saneados �no necesariamente� es sin�nimo de excedente.

59.De conformidad con lo dispuesto en el inciso segundo del art�culo 106 de la Ley 1687 de 2013, y en la resoluci�n 154 de 2013, los recursos no saneados son aquellos que vencido el t�rmino para el saneamiento [depuraci�n] de los aportes patronales a que hace referencia el art�culo 85 de la Ley 1438 de 2011 ,no se hubiere realizado el proceso y se pueden destinar al saneamiento fiscal y financiero de la red p�blica prestadora de servicios de salud, privilegiando el pago de los pasivos laborales y/o al pago de servicios de salud en lo no cubierto con subsidios a la demanda que adeude la Entidad Territorial a la EPS o a los prestadores de servicios de salud.

60. Para mejor comprensi�n jur�dica de los cargos de la demanda, se hace el siguiente parag�n, entre el art�culo 106 de la Ley 1687 de 2003 y los art�culos 3� y 4� de la resoluci�n 2464 de 2014 y 10 de 3568 de 2014 [demandados].

61.La Ley 1438 de 2011, Por medio de la cual se reforma el Sistema General de Seguridad Social en Salud, dispone:

�Art�culo 31. Mecanismo de recaudo y giro de los recursos del R�gimen Subsidiado. El Gobierno Nacional dise�ar� un sistema de administraci�n de recursos y podr� contratar un mecanismo financiero para recaudar y girar directamente los recursos que financian y cofinancian el R�gimen Subsidiado de Salud, incluidos los del Sistema General de Participaciones y los recursos de los que trata el art�culo 217 de la Ley 100 de 1993. En el caso del esfuerzo propio territorial el mecanismo financiero se podr� contratar con el sistema financiero y/o los Institutos de Fomento y Desarrollo Regional (Infis).

Habr� una cuenta individual por cada distrito, municipio y departamento, en las cuales se registrar�n los valores provenientes de los recursos de que trata el inciso anterior, cuyos titulares son las entidades territoriales, las cuales deber�n presupuestarlos y ejecutarlos sin situaci�n de fondos. Para estos efectos, se entender� que las entidades territoriales comprometen el gasto al determinar los beneficiarios de los subsidios y ejecutan la apropiaci�n mediante los giros que realice la Naci�n de conformidad con la presente ley.

De la cuenta individual se girar�n directamente estos recursos a las Entidades Promotoras de Salud y/o a los prestadores de servicios de salud. El giro a las Entidades Promotoras de Salud se realizar� mediante el pago de una Unidad de Pago por Capitaci�n, por cada uno de los afiliados que tenga registrados y validados mediante el instrumento definido para tal fin. En el caso de los prestadores de servicios el giro directo de los recursos, se har� con base en el instrumento definido para tal fin.

Par�grafo 1�. Los departamentos, distritos y municipios podr�n girar a su cuenta, en el sistema de pagos establecido por la Naci�n o a las Entidades Promotoras de Salud, los recursos que cofinancian el R�gimen Subsidiado de Salud con recursos correspondientes al esfuerzo propio territorial y las rentas cedidas, los cuales ser�n girados a las Entidades Promotoras de Salud para afiliar aquellas personas que no han sido cubiertas con los recursos administrados por el sistema de pagos contratado por la Naci�n y/o a los prestadores de servicios de salud por pago de servicios que hayan sido capitados.

Par�grafo 2�. Los costos y gastos de la administraci�n, apoyo t�cnico, auditor�a y la remuneraci�n necesaria para financiar el mecanismo previsto en el presente art�culo, se pagar�n con cargo a los rendimientos financieros de estos o con recursos del Fondo de Solidaridad y Garant�a, si los primeros no son suficientes.

Par�grafo 3�. El Gobierno Nacional unificar� el sistema de administraci�n y pagos de los recursos de los reg�menes contributivo y subsidiado mediante el mecanismo financiero que se determine para tal fin.

Los giros de recursos de la Naci�n y aquellos que determine el reglamento podr�n hacerse directamente por la Tesorer�a General de la Naci�n o el Fosyga seg�n el caso.

La forma y las condiciones de operaci�n del R�gimen Subsidiado ser�n determinadas por el Gobierno Nacional de forma similar al R�gimen Contributivo.

Par�grafo transitorio 1�. T�rmino para la liquidaci�n de los contratos. Los Gobernadores o Alcaldes y las Entidades Promotoras de Salud proceder�n en el t�rmino de tres (3) meses calendario contados a partir de la fecha de entrada en vigencia de la presente ley, a liquidar de mutuo acuerdo los contratos suscritos con anterioridad al 1� de abril de 2010. De no realizarse la liquidaci�n dentro de los t�rminos establecidos, la entidad territorial con base en sus soportes y los de la Entidad Promotora de Salud, si los tiene, proceder� a la liquidaci�n unilateral dentro de los treinta (30) d�as calendarios siguientes al vencimiento del t�rmino descrito en el presente art�culo.

El incumplimiento de estos t�rminos conllevar� el reporte a los organismos de control y a las respectivas sanciones disciplinarias, y el monto del contrato ser� la cuant�a de referencia con la cual se determinar� la responsabilidad fiscal del agente del Estado. Del incumplimiento se informar� a los organismos de control y vigilancia correspondientes.

Par�grafo transitorio 2�. Deudas por concepto de contratos liquidados. El monto a favor de la Entidad Promotora de Salud contenido en el acta de liquidaci�n de mutuo acuerdo de los contratos de administraci�n del R�gimen Subsidiado o en el acto de liquidaci�n unilateral vigente a la fecha de entrada en vigencia de la presente ley y los que surjan del cumplimiento de la misma, debe ser girado a la Entidad Promotora de Salud, por la Entidad Territorial, dentro de los treinta (30) d�as siguientes a la expedici�n de la presente ley, giro que se realizar� directamente a las Instituciones Prestadoras de servicios de salud en el caso en que las Entidades Promotoras de Salud les adeude recursos, el monto restante, si hubiere lugar a ello, se girar� a la Empresa Promotora de Salud dentro del mismo plazo.

Los saldos que queden a favor del ente territorial, ser�n girados por la Entidad Promotora de Salud a las cuentas maestras, dentro del mismo t�rmino.

En el evento en que las entidades territoriales no paguen las deudas por contratos liquidados, el Gobierno Nacional en aras de salvaguardar la sostenibilidad del Sistema y la garant�a de acceso a los afiliados, descontar� de los recursos asignados a ese municipio por regal�as, por el Fondo de Ahorro y Estabilizaci�n Petrolera (FAEP) u otras fuentes municipales que se dispongan en el nivel nacional, los montos adeudados y ser�n girados a las Entidades Promotoras de Salud respectivas en los t�rminos establecidos en el presente art�culo. El Gobierno Nacional reglamentar� el procedimiento para tal fin exigiendo para ello las actas de liquidaci�n donde consten los recursos recaudados. �

62.Por su parte la Ley 1737 de 2014, Por la cual se decreta el Presupuesto de Rentas y Recursos de Capital y Ley de Apropiaciones para la vigencia fiscal del 1o de enero al 31 de diciembre de 2015, estipul�:

Los recursos girados al mecanismo de recaudo y giro previsto en el art�culo 31 de la Ley 1438 de 2011, en virtud del art�culo 85 de la Ley 1438 de 2011 y el art�culo 106 de la Ley 1687 de 2013 por parte de las Administradoras de Pensiones tanto del R�gimen de prima media con prestaci�n definida, como de ahorro individual con solidaridad, las administradoras de cesant�as, Entidades Promotoras de Salud y/o Fosyga y las Administradoras de Riesgos Laborales; se podr�n destinar al saneamiento fiscal y financiero de la red p�blica prestadora de servicios de salud, privilegiando el pago de los pasivos laborales incluidos los aportes patronales. De no existir estos pasivos se podr�n destinar al pago de servicios de salud en lo no cubierto con subsidios a la demanda que adeude la Entidad Territorial a la EPS o a los prestadores de servicios de salud o al saneamiento fiscal y financiero de Empresas Sociales del Estado. Estos recursos se distribuir�n seg�n lo previsto en el numeral 2 del art�culo 3o de la Ley 1608 de 2013 entre los departamentos y distritos a quienes se efectu� asignaci�n de recursos de aportes patronales en las vigencias anteriores a 2011. Los recursos se girar�n directamente a las Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud P�blicas a trav�s de la Subcuenta de Solidaridad del Fosyga y permanecer�n en el portafolio de esta subcuenta hasta su giro al beneficiario final.�

63.Ahora bien, teniendo en cuenta la normas que se han tra�do a colaci�n y analizado de manera exhaustiva el contenido de los art�culos 3� y 4� de la resoluci�n 2464 de 2014, y 10 de la resoluci�n 3568 del mismo a�o, sobre los cuales gira esencialmente la demanda; se observa que esas normas se ocupan, de los recursos no saneados y el mecanismo de giro de los mismos, Igualmente, los diferencia de los recursos saneados y al confrontar su texto con las previsiones de la ley, se evidencia que las normas demandas siguen los derroteros del art�culo 106 de la Ley 1687 de 2013; 31 y 85 de la Ley 1438 de 2011.

64.Las normas demandadas al referirse a recursos no saneados, expresamente los define como �aquellos destinados para el pago de aportes patronales del Situado Fiscal y del Sistema General de Participaciones para Salud, recibidos por las entidades a que se refiere el art�culo 85 de la Ley 1438 de 2011 que, vencido el t�rmino establecido para su proceso de saneamiento, no se adelantaron�, y �aquellos que no se hayan conciliado y que no cuenten con acta de conciliaci�n�. De esos recursos, ordena su giro por el mecanismo del art�culo 31 de la Ley 1438 de 2011.

65. As� las cosas, se evidencia que en el sub examine el Ministerio de Salud y Protecci�n Social es la autoridad competente para expedir las normas demandas y ejerci� la facultad reglamentaria atendiendo los contenidos de la ley. Las normas censuradas, no asimila los recursos no saneados como excedentes o saldos resultantes luego del proceso de saneamiento, tampoco cambia su destino.

66. Asimismo, las normas reglamentarias demandas, disponen el giro o retorno de los recurso no saneados, por el mecanismo dispuesto por el legislador. Adicionalmente, en el subexamine, la demandante no alleg� prueba alguna que demuestre que con ese mecanismo no se garantiza la gesti�n de administraci�n, ni rentabilidad m�nima.

67.Finalmente, las disposiciones contenidas en los art�culos 4�, 7�, 8� de la resoluci�n 3568 de 2014, 1� de la resoluci�n 4906 de 2014, 2� de la resoluci�n 2231 de 2015 y resoluci�n 3459 de 2015, simple y llanamente contienen mecanismos para facilitar el proceso de saneamiento y sus objetivos, como el de reportar la deuda de aportes patronales no saneados, de los valores coincidentes y no coincidentes y la publicaci�n definitiva de la deuda de los aportes no saneados; los que resultan razonables y necesarios en el proceso y para la buena administraci�n de los recursos.

68. As�, no le asiste raz�n a la parte demandante, en sentido contrario, prospera la excepci�n de fondo de inexistencia de causales de nulidad, propuesta por la demanda, tambi�n las razones expuestas por la entidad vinculada y la interviniente en este caso.

69. En este orden de ideas, la Sala acoge el concepto de la representante del Ministerio P�blico y declarara probada excepci�n de fondo y negar� las s�plicas de la demanda, como as� se har�.

En m�rito de lo expuesto el Consejo de Estado Secci�n Segunda-Subsecci�n �B�, administrando justicia en nombra de la Rep�blica de Colombia y por autoridad de la ley,

PRIMERO.DECL�RESE probada la excepci�n de inexistencia de causal de nulidad propuesta por la parte demandada.

TERCERO. En los t�rminos del art�culo 76-4 AC�PTESE, la renuncia del poder presentada por la abogada Elizabeth Cristina D�vila L�pez, como apoderada de la entidad interviniente, Agencia Nacional de Defensa Jur�dica del Estado.

La anterior providencia fue discutida y aprobada por la Sala en sesi�n de la fecha.

[2] Por la cual se modifica la Resoluci�n 3568 de 2014, modificada por la Resoluci�n 2231 de 2015, en relaci�n con el reporte de la informaci�n definitiva sobre deudas aportes patronales no saneados.

[4] Norma que perdi� vigencia a partir del 31 de diciembre de 2019, por disposici�n del art�culo 336 de la Ley 1955 de 2019.

[5]Art�culo 145.Vigencia y derogatorias. La presente ley rige a partir de la fecha de su publicaci�n y deroga las normas que le sean contrarias, en especial los par�grafos de los art�culos 171, 172, 175, 215 y 216 numeral 1 de la Ley 100 de 1993, el par�grafo del art�culo 3�, el literal (c) del art�culo 13, los literales (d) y (j) del art�culo 14 de la Ley 1122 de 2007, el art�culo 121 del Decreto-ley 2150 de 1995, el numeral 43.4.2 del art�culo 43 y los numerales 44.1.7, 44.2.3 del art�culo 44 de la Ley 715 de 2001, as� como los art�culos relacionados con salud de Ley 1066 de 2006. Diario Oficial No. 47.957 de 19 de enero de 2011.

[7]ART�CULO 12. VIGENCIA Y DEROGATORIAS. La presente resoluci�n rige a partir de la fecha de su publicaci�n y deroga las Resoluciones n�meros 3815 y 4047 de 2003 y las dem�s disposiciones que le sean contrarias.Diario Oficial No. 48.687 de 28 de enero de 2013

Fecha Providencia	18/03/2021
Fecha de notificaci�n	18/03/2021