SENTENCIA 11001-03-25-000-1999-0031-00(197-99) de 2002

100Consejo de EstadoConsejo de Estado10030034090SENTENCIASala de lo Contenciosos Administrativonull11001-03-25-000-1999-0031-00(197-99)200214/02/2002SENTENCIA_Sala de lo Contenciosos Administrativo__null_11001-03-25-000-1999-0031-00(197-99)__2002_14/02/2002300340892002PRIMA ESPECIAL DE SERVICIOS - Anula la norma que la consagraba para algunos servidores de la Fiscal�a, porque al crearla el Gobierno Nacional desconoci� la ley marco / FISCALIA GENERAL DE LA NACION - Anula norma relativa a la prima especial de servicios / REGIMENES SALARIALES Y PRESTACIONALES DE LA FISCALIA GENERAL DE LA NACION - Anula norma relativa a la prima especial de servicios porque el Gobierno Nacional era incompetente para crear dicha prestaci�n En virtud de lo previsto en el Art�culo 14 de la Ley 4� de 1992 el Gobierno Nacional est� facultado para establecer la prima a que ella se contrae a favor de los servidores que all� se enlistan, mas no respecto de los funcionarios que opten por la escala de salarios establecida para la Fiscal�a General de la Naci�n con efectos a partir del 1� de enero de 1993, los cuales no son otros que los servidores de esa entidad a los que se refiere el Art�culo 2� del Decreto 53 de 1993. Empero, la Sala estima que esta excepci�n cobija tambi�n a los servidores de la entidad que por mandato del Art�culo 1� del citado decreto, obligatoriamente deb�an regirse por el sistema salarial en �l consagrado, esto es, los que se vinculen a ella con posterioridad a su vigencia. Esta es la significaci�n atribuible a la aludida excepci�n, pues limitarla s�lo a los servidores de la Fiscal�a provenientes de la Rama Judicial que decidieron acogerse al r�gimen salarial previsto en el Decreto 53 de 1993, implicar�a un trato desigual para el personal de esa instituci�n que por mandato del Art�culo 1� de ese decreto est� sometido al r�gimen salarial establecido en el Art�culo 3� ib�dem, vale decir, para aquellas personas que ingresaron a esa instituci�n con posterioridad a la vigencia del citado decreto. S i la excepci�n contemplada en el Art�culo 14 de la Ley 4� de 1992 se extiende a los funcionarios de la Fiscal�a General de la Naci�n sujetos al r�gimen salarial previsto en el Art�culo 3� del Decreto 53 de 1993, bien por mandato del Art�culo 1� ejusdem -los que ingresaron despu�s de su expedici�n-, o por decisi�n propia de aquellos que ya ven�an vinculados pero que hab�an continuado sometidos a las disposiciones que en esta materia los ven�an gobernando (Art�culo 2� ib�dem), forzoso es concluir que el Art�culo 7� del Decreto 38 de 1999, objeto de impugnaci�n, contrar�a lo normado en el art�culo mencionado de la citada ley, por cuanto por mandato del legislador, unos y otros quedaron excluidos de la posibilidad de ser beneficiarios de la prima especial de servicio a que el mismo se contrae. Por esa raz�n no le era dable al Gobierno Nacional, invocando como sustento las disposiciones contenidas en esa ley, otorgar, por medio de la norma enjuiciada, el car�cter de prima especial de servicios al 30o/o del salario b�sico mensual fijado en el Art�culo 4� ejusdem para los servidores de la Fiscal�a que all� se enlistan. H a de concluirse que la anulaci�n del art�culo enjuiciado no tiene incidencia alguna en la escala de remuneraci�n establecida en el Art�culo 4� del Decreto 38 de 1999, pues de la no existencia de esa norma lo �nico que se desprende es que la remuneraci�n prevista en �l para los servidores de la Fiscal�a a que se hace menci�n en los Art�culos 1� y 2� ejusdem, en su totalidad, sin excepci�n alguna, esto es, incluyendo a los funcionarios mencionados en el Art�culo 7�, tiene exclusivamente una connotaci�n salarial y no otra distinta, como s� la tuvo para estos �ltimos el 30o/o de sus salarios durante la vigencia de la norma demandada.

PRIMA ESPECIAL DE SERVICIOS - Anula la norma que la consagraba para algunos servidores de la Fiscal�a, porque al crearla el Gobierno Nacional desconoci� la ley marco / FISCALIA GENERAL DE LA NACION - Anula norma relativa a la prima especial de servicios / REGIMENES SALARIALES Y PRESTACIONALES DE LA FISCALIA GENERAL DE LA NACION - Anula norma relativa a la prima especial de servicios porque el Gobierno Nacional era incompetente para crear dicha prestaci�n

En virtud de lo previsto en el Art�culo 14 de la Ley 4� de 1992 el Gobierno Nacional est� facultado para establecer la prima a que ella se contrae a favor de los servidores que all� se enlistan, mas no respecto de los funcionarios que opten por la escala de salarios establecida para la Fiscal�a General de la Naci�n con efectos a partir del 1� de enero de 1993, los cuales no son otros que los servidores de esa entidad a los que se refiere el Art�culo 2� del Decreto 53 de 1993. Empero, la Sala estima que esta excepci�n cobija tambi�n a los servidores de la entidad que por mandato del Art�culo 1� del citado decreto, obligatoriamente deb�an regirse por el sistema salarial en �l consagrado, esto es, los que se vinculen a ella con posterioridad a su vigencia. Esta es la significaci�n atribuible a la aludida excepci�n, pues limitarla s�lo a los servidores de la Fiscal�a provenientes de la Rama Judicial que decidieron acogerse al r�gimen salarial previsto en el Decreto 53 de 1993, implicar�a un trato desigual para el personal de esa instituci�n que por mandato del Art�culo 1� de ese decreto est� sometido al r�gimen salarial establecido en el Art�culo 3� ib�dem, vale decir, para aquellas personas que ingresaron a esa instituci�n con posterioridad a la vigencia del citado decreto. S i la excepci�n contemplada en el Art�culo 14 de la Ley 4� de 1992 se extiende a los funcionarios de la Fiscal�a General de la Naci�n sujetos al r�gimen salarial previsto en el Art�culo 3� del Decreto 53 de 1993, bien por mandato del Art�culo 1� ejusdem -los que ingresaron despu�s de su expedici�n-, o por decisi�n propia de aquellos que ya ven�an vinculados pero que hab�an continuado sometidos a las disposiciones que en esta materia los ven�an gobernando (Art�culo 2� ib�dem), forzoso es concluir que el Art�culo 7� del Decreto 38 de 1999, objeto de impugnaci�n, contrar�a lo normado en el art�culo mencionado de la citada ley, por cuanto por mandato del legislador, unos y otros quedaron excluidos de la posibilidad de ser beneficiarios de la prima especial de servicio a que el mismo se contrae. Por esa raz�n no le era dable al Gobierno Nacional, invocando como sustento las disposiciones contenidas en esa ley, otorgar, por medio de la norma enjuiciada, el car�cter de prima especial de servicios al 30o/o del salario b�sico mensual fijado en el Art�culo 4� ejusdem para los servidores de la Fiscal�a que all� se enlistan. H a de concluirse que la anulaci�n del art�culo enjuiciado no tiene incidencia alguna en la escala de remuneraci�n establecida en el Art�culo 4� del Decreto 38 de 1999, pues de la no existencia de esa norma lo �nico que se desprende es que la remuneraci�n prevista en �l para los servidores de la Fiscal�a a que se hace menci�n en los Art�culos 1� y 2� ejusdem, en su totalidad, sin excepci�n alguna, esto es, incluyendo a los funcionarios mencionados en el Art�culo 7�, tiene exclusivamente una connotaci�n salarial y no otra distinta, como s� la tuvo para estos �ltimos el 30o/o de sus salarios durante la vigencia de la norma demandada.

En nombre propio y en ejercicio de la acci�n de nulidad consagrada en el Art�culo 84 del C.C.A., el se�or EVERARDO VENEGAS AVILAN solicita a esta Corporaci�n declarar la nulidad del Art�culo 7� del Decreto 38 del 8 de enero de 1999, mediante el cual se dispuso que el 30% del salario b�sico mensual de los Fiscales Delegados ante el Tribunal Nacional, el Tribunal del Distrito, Jueces Regionales y Jueces del Circuito, del Secretario General, de los Directores Nacionales, Regionales y Seccionales, de los Jefes de Oficina, Divisi�n y de Unidad de Polic�a Judicial, del Fiscal Auxiliar ante la Corte Suprema de Justicia y del Fiscal Delegado ante Jueces Municipales y Promiscuos, se considera como prima especial de servicios, sin car�cter salarial.

Se�ala el actor que el l�mite material de la competencia del Gobierno Nacional para la creaci�n de prima de servicio y en general para determinar la remuneraci�n de los empleados de la Rama Judicial, lo fija el Art�culo 14 de la Ley 4� de 1992, que lo autoriz� para establecer una no inferior al 30% ni superior al 60% del salario b�sico sin car�cter salarial para los Magistrados de todo orden de los Tribunales Superiores del Distrito Judicial y Contencioso Administrativos, Agentes del Ministerio P�blico Delegados ante la Rama Judicial y para los Jueces de la Rep�blica, incluidos los Magistrados y Fiscales del Tribunal Militar, Auditores de Guerra y Jueces de Instrucci�n Penal Militar, excepto los que opten por la escala de salarios de la Fiscal�a General de la Naci�n, con efectos a partir del 1� de enero de 1993.

Colige entonces que la potestad gubernamental para crear una prima especial de servicios sin tal car�cter, y para fijar su monto (porcentaje), �nicamente pod�a ser ejercida respecto de los cargos enlistados en dicha norma, mas no en relaci�n con los funcionarios de la Fiscal�a General de la Naci�n, porque �stos fueron excluidos de esa lista y porque en los Art�culos 54 y 64 del Decreto 2699 de 1991 se estableci� para tales servidores un sistema de remuneraci�n estructurado con base en el salario �nico o global -salario integral-, con prohibici�n expresa de prima de servicio.

Considera l�gica la consagraci�n de la aludida excepci�n, por cuanto el sistema salarial y prestacional de la Fiscal�a General de la Naci�n fue concebido y definido como un r�gimen esencialmente separado y distinto del sistema tradicional de salarios de los funcionarios y empleados pertenecientes a los otros organismos que integran la Rama Judicial, como quiera que su remuneraci�n fue establecida en los Art�culos 54 y 64 del Decreto 2699 de 1991 y concebida como un salario integral, es decir, con un componente �nico indivisible: el sueldo b�sico, sin el componente de prima de servicio.

En consecuencia, se�ala, el Presidente de la Rep�blica no qued� revestido respecto de esos servidores estatales de la facultad de crear primas especiales de servicios, ni de la de autorizar para fraccionar artificialmente el monto total de su asignaci�n mensual, que un porcentaje de la misma tenga ese car�cter (prima especial de servicios). Ello explica por qu� el Decreto 900 de 1992 redit�, con los correspondientes ajustes porcentuales, la escala salarial del Art�culo 54 del Decreto 2699 de 1991, conservando el esquema de sueldo mensual total �nico, sin entrar a desglosar prima alguna, lo que tampoco se hizo en el Decreto 53 de 1993, ni en el impugnado.

Concluye acotando que por esa raz�n al expedir la norma acusada el Gobierno Nacional invadi� la competencia de otros �rganos del poder, entre ellas, la del legislativo, pues �nicamente le corresponde determinar el r�gimen salarial y prestacional de los empleados p�blicos, mas no el de la seguridad social, que en t�rminos del Art�culo 48 de la Constituci�n, s�lo puede ser regulado por la ley, ya que quitarle la naturaleza salarial a una parte de la remuneraci�n, implica la disminuci�n del monto de la pensi�n de jubilaci�n.

En efecto, se�ala, respecto de los funcionarios a quienes va dirigida dicha norma, no se puede tomar como base para la cuantificaci�n de su pensi�n de jubilaci�n el 100% de la remuneraci�n salarial mensual y sobre �ste calcular un 75%, como lo estatuye la Ley 100 de 1993, ya que de acuerdo con la norma demandada, el salario base de liquidaci�n no es del 100% sino del 70% del mismo y, por ende, el monto de la pensi�n es equivalente al 75%, no del sueldo promedio del �ltimo lapso, sino al 75% del 70% de dicho sueldo, esto es, un 45% del sueldo base.

2.1. Violaci�n de las reglas generales, objetivos y criterios establecidos en la Ley 4� de 1992 para la fijaci�n del r�gimen salarial de los empleados p�blicos de la Rama Judicial.

En sentir del demandante se configura la violaci�n del Art�culo 14 de la Ley 4� de 1992, por cuanto en �ste no se previ� la prima de servicio para los empleados de la mencionada rama del poder p�blico, sino �nicamente para los Jueces y Magistrados que hab�an de continuar con el sistema de remuneraci�n tradicional de la misma, ya fuera porque permanecieran en los cargos tradicionales de ella, o porque al pasar a ocupar los cargos de la Fiscal�a General de la Naci�n, no optaron por el sistema de remuneraci�n propio de este nuevo organismo estatal -sueldo unificado-, sino por el r�gimen de componentes diferenciados propio de aquella y porque en dicha ley se excluy� en forma expresa a los funcionarios de la Fiscal�a de la posibilidad de devengar prima de servicio como componente de su remuneraci�n, dado que sus emolumentos deb�an estructurarse bajo la concepci�n de sueldo total indivisible.

Acota que el legislador al expedir las Leyes 332 de 1996 y 476 de 1998, que devolvieron el car�cter de salario a la prima de servicios autorizada en la ley 4� de 1992 exclusivamente para efectos de liquidaci�n de la pensi�n de jubilaci�n, parti� de la base de que tal prima no exist�a para los funcionarios de la Fiscal�a General de la Naci�n, y en consecuencia, mantuvo la vigencia de la referida excepci�n contemplada en esta ley.

2.2. Violaci�n de los objetivos y pautas generales trazados por el Art�culo 2� de la Ley 4� de 1992 sobre r�gimen salarial de los empleados p�blicos.

A juicio del actor la norma demandada viola la prohibici�n contenida en el literal a) de este art�culo, que establece el respeto de los derechos adquiridos, por cuanto al haberse imputado el 30% del sueldo asignado a los funcionarios de la Fiscal�a al concepto de prima de servicio sin efectos salariales, se desmejor� no solamente el monto de lo que les corresponde por primas de servicio, vacacional y navidad y las cesant�as, sino tambi�n la cuant�a del salario base de liquidaci�n de pensi�n de jubilaci�n.

Agrega que de acuerdo con el Art�culo 4� de la referida ley, la potestad del Gobierno Nacional en materia salarial est� limitada por el objeto general de aumentar el salario de los empleados estatales, mas no de disminuirlos, como lo hizo mediante la norma demandada, la cual, de contera, vulnera los preceptos constitucionales a que se contrae el literal e) del numeral 19 del Art�culo 150 de la Constituci�n Pol�tica.

El actor denuncia el quebranto de los derechos constitucionales fundamentales a la igualdad, al trabajo y a la remuneraci�n previstos en los Art�culos 13 y 53 de la Carta Pol�tica, ya que la disposici�n acusada coloca a unos funcionarios de la Fiscal�a General de la Naci�n (los que proceden de la Rama Judicial tradicional que hayan optado por el r�gimen salarial propio de este ente fiscal y a los nuevos), en una posici�n discriminatoria y desventajosa frente a otros, a pesar de pertenecer a la misma instituci�n, no obstante que en el literal j) del Art�culo 2� de la Ley 4� de 1992 se establece que los derechos salariales y prestacionales de los empleados p�blicos deben asignarse seg�n el nivel de los cargos, esto es, de acuerdo con la naturaleza de sus funciones, sus responsabilidades y las calidades exigidas para su desempe�o, y que el Articulo 3� ib�dem prev� el sistema salarial de los servidores p�blicos de conformidad con las funciones que se deben desarrollar y la escala y tipo de remuneraci�n para cada cargo, seg�n su categor�a.

Sustenta la configuraci�n de esta causal de nulidad en el hecho de que el ejecutivo se apart� de los fines que seg�n la Ley 4� de 1992 deb�a perseguir con el acto enjuiciado y termin� obteniendo uno totalmente ileg�timo y fraudulento, pues aparent� crear una prima especial de servicios equivalente al 30% del sueldo b�sico, cuando en realidad despoj� de efectos salariales a ese porcentaje de la remuneraci�n global, disminuyendo el monto de sus prestacionales sociales, pues lo que pretendi� realmente fue un resultado fiscal, consistente en disminuir las erogaciones que por mandato de ley debe efectuar la Naci�n a favor de los referidos funcionarios, finalidad hacendista que no constituye un objetivo v�lido a la luz de la ley 4� de 1992.

Se�ala que la creada por la norma enjuiciada es una falsa prima y no realmente una prima de servicio, ya que detr�s de ella se esconde un descuento al sueldo de los funcionarios que la misma afecta, pues no se trata de una remuneraci�n adicional al salario b�sico, sino un desglose del 30% de �ste ya fijado en la escala salarial contenida en el decreto objeto de impugnaci�n.

Finaliza acotando que la prima es una suma y no una resta, como se establece en los decretos que fijan los salarios de los funcionarios de la Fiscal�a General de la Naci�n, seg�n se infiere del lenguaje utilizado en los mismos, pues en ellos no se dice que se crea una prima, como es lo usual en la t�cnica del derecho laboral, sino que se considera un porcentaje de la asignaci�n b�sica como prima especial de servicio sin car�cter salarial, lo que denuncia un fin de hacienda p�blica de esa falsa prima; que los salarios y las prestaciones de los trabajadores son irrenunciables y que cuando se presenta alguna duda sobre su aplicaci�n, prevalece la m�s favorable a �stos.

El apoderado se opone a las pretensiones de la demanda y asume la defensa de la norma enjuiciada se�alando que al disponer el Articulo 14 de la Ley 4� de 1992 que el Gobierno Nacional establecer� una prima no inferior al 30% ni superior al 60% sin car�cter salarial para los servidores all� mencionados, se hace referencia al salario b�sico y no a una suma extra o adicional como lo sugiere el demandante, pues no otra interpretaci�n puede d�rsele al vocablo �del� que utiliza la norma para referirse al salario b�sico; por consiguiente, al establecer el legislador que el valor de la prima no ser�a inferior al 30% ni superior al 60% de ese salario, estaba indicando que dicho valor est� contenido en el sueldo b�sico como parte integrante del mismo y no como un excedente.

Desestima el planteamiento del actor en el sentido de que la Ley 4� de 1992 haya atribuido unas competencias espec�ficas al Gobierno Nacional en materia salarial y que el decreto impugnado tenga car�cter reglamentario, por cuanto esa ley simplemente fij� unos par�metros a los cuales deb�a sujetarse el Gobierno Nacional para ejercer una competencia que le corresponde de acuerdo con el literal e) del numeral 19 del Art�culo 150 de la Constituci�n Nacional. Por manera que las orientaciones y criterios fijados en la ley marco, constituyen los par�metros m�nimos que el gobierno debe observar al ejercer esta competencia, lo que supone un margen de flexibilidad, en el cual deben tenerse en cuenta las situaciones que en el campo econ�mico fiscal, financiero y social tienen ingerencia en el nivel de ingreso de los servidores p�blicos.

Sostiene que si bien el Art�culo 14 de la Ley 4� de 1992 exceptu� de la mencionada prima especial sin car�cter salarial a aquellos servidores que optaran por la escala de salarios de la Fiscal�a General de la Naci�n, con efectos a partir del 1� de enero de 1993, esta excepci�n solo es aplicable a aqu�llos que ejercieron la opci�n prevista en el Art�culo 2� del Decreto 53 de 1993, pero en manera alguna podr�a extenderse a los funcionarios que se vincularon con posterioridad al 28 de febrero de ese a�o, pues �stos no pod�an ejercer tal opci�n sino que deb�an sujetarse al r�gimen salarial y prestacional existente en dicha instituci�n.

En consecuencia, como en esa entidad existen dos situaciones diferenciables en materia salarial, no resulta incompatible con los criterios y par�metros generales previstos en la Ley 4� de 1992, que el Gobierno Nacional haya establecido la prima especial a que hace referencia el Art�culo 14 de la misma a favor de los servidores p�blicos relacionados en el Art�culo 7� del decreto impugnado.

El apoderado de este Ministerio afirma que dentro de la facultad establecida en el par�grafo del Art�culo 14 de la Ley 4� de 1992, se encuentra la posibilidad de que el Gobierno Nacional regule lo relacionado con el r�gimen salarial y prestacional de los servidores p�blicos vinculados a la Fiscal�a General de la Naci�n; que �ste es el fundamento legal en que se apoya el acto acusado y por ello no son de recibo los argumentos de la demanda sustentados en el primer inciso de dicho art�culo, pues no son pertinentes para analizar la validez de la normatividad demandada.

Asegura que dicho inciso prescribe que el Gobierno Nacional establecer� una prima especial para determinados servidores p�blicos, pero ello no quiere decir que por medio de la reglamentaci�n de otros textos de dicha ley, como es el par�grafo de su Art�culo 14, no se pueda crear la referida prima para otros servidores p�blicos no mencionados en ese inciso, ya que en realidad el mismo ofrece la posibilidad para aqu�l de reglamentar de manera amplia el r�gimen salarial de la Fiscal�a, con la inclusi�n, por ejemplo, de primas que no tengan efectos salariales.

Por todo lo anterior, concluye, que el cargo basado en la falta de competencia del ejecutivo para establecer dicha prima, carece de validez.

Bajo el t�tulo �Naturaleza del Decreto 2699 de 1991� puntualiza que �ste no tiene el car�cter marco como lo dice el demandante, pues carece de estabilidad en cuanto a la regulaci�n del r�gimen salarial y prestacional de los servidores p�blicos vinculados a la Fiscal�a General de la Naci�n, ya que tiene por objeto regular este r�gimen de manera transitoria. As�, en sus Art�culos 54 y 64 no se fijan principios generales a los cuales deba sujetarse el Gobierno para la fijaci�n del respectivo r�gimen salarial y prestacional, sino que en ellos se establecen los aspectos que deber�an ser objeto de reglamentaci�n, como consecuencia de la expedici�n de la ley marco de salarios y prestaciones sociales, que no exist�a en el momento de la expedici�n del referido decreto.

Manifiesta que existe duplicidad de reg�menes salariales en la Fiscal�a General de la Naci�n en raz�n de dos tipos diferentes de vinculaci�n a la misma, uno a consecuencia de la incorporaci�n de varios servidores p�blicos pertenecientes a la Rama Judicial con anterioridad a la entrada en vigencia de la actual Constituci�n, los cuales pod�an sujetarse al r�gimen propio de esa rama u optar por el establecido en el Decreto 2699 de 1991, y el otro, derivado de la incorporaci�n de servidores por primera vez a esa entidad, quienes se regulan por lo estatuido en este decreto, reg�menes que se mantienen luego de la expedici�n de la Ley 4� de 1992 a trav�s de los Decretos 52 y 53 de 1993, ya que en el primero se establecen las diversas clases de primas propias del r�gimen de la Rama Judicial existentes con antelaci�n a la Constituci�n Pol�tica de 1991, aplicables a quienes conservaron ese r�gimen, y en el segundo, la prima especial sin efectos salariales, cuya aplicaci�n se deriva de la fecha de ingreso a la Fiscal�a y de la opci�n que cada uno de los servidores determine.

Por tanto, concluye, la existencia de un sueldo no fraccionado opera para el momento de la incorporaci�n sin que tenga que persistir ulteriormente, por ello no resulta improcedente que algunos de los servidores de la entidad demandada gocen de una prima especial de car�cter salarial.

Afirma que el reconocimiento de ciertos efectos a la prima especial que se hace en la Ley 332 de 1996 obedece a que inicialmente la misma careci� de ellos; que la prima especial, sin car�cter salarial, constituye uno de los factores de la remuneraci�n de los servidores p�blicos y que su instituci�n no disminuy� los derechos de �stos sino que los aument�.

Agrega que no constituye derecho adquirido el que la remuneraci�n que percibe un servidor p�blico siempre tenga efectos salariales, pues en el marco de la Ley 4� de 1992, como lo sostuvo la Corte Constitucional en sentencia C-279 de 1996, es procedente el establecimiento de una prima que no tenga tales efectos; que el demandante no acredit� la desmejora de los derechos salariales de los funcionarios de la Fiscal�a, y que para que se configurara la violaci�n por el Gobierno Nacional de la competencia que tiene el legislador para regular lo atinente a los derechos pensionales, se requerir�a que hubiera modificado las reglas establecidas por aqu�l al respecto, lo que no sucedi� en el sub lite, por cuanto por mandato constitucional al legislador le compete establecer la base de cotizaci�n para pensiones, mientras que al Gobierno le corresponde determinar el r�gimen salarial pertinente, de suerte que en la medida en que por medio del decreto demandando no se modific� dicha base, no se quebrant� el marco de competencias atribuido al legislador.

La Procuradur�a Tercera Delegada ante el Consejo de Estado apoy�ndose en lo dicho en la sentencia C-279 de 1996 de la Corte Constitucional, mediante la cual se declararon exequibles las frases: �y sin que constituya factor salarial� y �sin car�cter salarial� de los Art�culos 2� numeral 3 de la Ley 60 de 1990, 14 y 15 de la Ley 4� de 1992, considera que se deben denegar las s�plicas de la demanda.

El Art�culo 7� del Decreto 38 de 1999 mediante el cual se fij� el r�gimen salarial y prestacional para los servidores p�blicos de la Fiscal�a General de la Naci�n, cuya nulidad se impetra en el sub lite, es del siguiente tenor:

�El treinta por ciento (30%) del salario b�sico mensual de los siguientes servidores p�blicos se considera como prima especial de servicios sin car�cter salarial:

El cuestionamiento de esta norma se basa, en s�ntesis, en la incompetencia del Gobierno Nacional para consagrar la aludida prima, respecto de los funcionarios de la Fiscal�a General de la Naci�n que hubieren optado por la escala de salarios establecida para esa entidad con efectos a partir del 1� de enero de 1993, por cuanto en el Art�culo 14 de la Ley 4� de 1992 se les excluy� expresamente de la posibilidad de que la misma se establezca a su favor, y en la violaci�n de las normas legales y de los preceptos constitucionales a que se hizo menci�n, pues al imputar como prima especial de servicio una parte del salario de algunos de aquellos funcionarios, se desconocieron los principios, las reglas generales, objetivos y criterios que gobiernan la fijaci�n del r�gimen salarial de los empleados de la Rama Judicial, circunstancias que, en sentir del demandante, generan la configuraci�n de la causal de nulidad denominada desviaci�n de poder.

�El Gobierno Nacional establecer� una prima no inferior al 30% ni superior al 60% del salario b�sico, sin car�cter salarial, para los Magistrados de todo orden de los Tribunales Superiores de Distrito Judicial y Contencioso Administrativo, Agentes del Ministerio P�blico delegados ante la Rama Judicial y para los Jueces de la Rep�blica, incluidos los Magistrados y Fiscales del Tribunal Superior Militar, Auditores de Guerra y Jueces de Instrucci�n Penal Militar, excepto los que opten por la escala de salarios de la Fiscal�a General de la Naci�n, con efectos a partir del primero (1�) de enero de 1993.

Igualmente tendr�n derecho a la prima de que trata el presente art�culo, los delegados departamentales del Registrador Nacional del Estado Civil, los Registradores del Distrito Capital y los niveles Directivo y Asesor de la Registradur�a Nacional del Estado Civil.

Par�grafo: Dentro del mismo t�rmino revisar� el sistema de remuneraci�n de funcionarios y empleados de la Rama Judicial sobre la base de la nivelaci�n o reclasificaci�n atendiendo criterios de equidad�.

Valga recordar que a ra�z de la creaci�n de la Fiscal�a General de la Naci�n por la Constituci�n Pol�tica de 1991, se expidi� el Decreto 2699 de ese a�o, contentivo del estatuto org�nico de esa entidad, en el cual se contempl� el r�gimen salarial y prestacional de sus servidores; que como la vinculaci�n de �stos estuvo dada en gran medida por la incorporaci�n de empleados y funcionarios provenientes de la Rama Judicial, en el numeral 3 del Par�grafo del Art�culo 64 de dicho decreto, se dispuso que �stos pod�an optar por el r�gimen salarial y prestacional que ten�an o por la escala de salarios prevista en el Art�culo 54 de ese estatuto, opci�n que pod�an ejercer durante los seis meses siguientes a su incorporaci�n.

De igual manera, en el numeral 1� de ese par�grafo se estatuy� que quienes se vincularan por primera vez a la Fiscal�a o se acogieran a la escala salarial prevista en el Art�culo 54 ib�dem, s�lo tendr�an derecho al sueldo que correspondiera al cargo seg�n la nomenclatura y escala de salarios se�alados, pero no tendr�an derecho a las primas de antig�edad, ascensional y de capacitaci�n u otras especiales que estuvieren percibiendo antes de la incorporaci�n a esa instituci�n.

Art. 2�.- Los servidores p�blicos vinculados a la Fiscal�a General de la Naci�n podr�n optar por una sola vez antes del 28 de febrero de 1993 por el r�gimen salarial y prestacional establecido en el presente decreto. Los servidores p�blicos que no opten por el r�gimen aqu� establecido continuar�n rigi�ndose por lo dispuesto en las normas legales vigentes a la fecha.�

Esto, porque fue voluntad del legislador excluir de ese beneficio al personal de la Fiscal�a General de la Naci�n proveniente de la Rama Judicial que fueron incorporados a ella y que en un principio decidieron conservar el r�gimen salarial y prestacional que ten�an, pero que luego resolvieron cambiar de �ste al establecido para esa anualidad -1993- mediante el decreto 53 de 1993.

Empero, la Sala estima que esta excepci�n cobija tambi�n a los servidores de la entidad que por mandato del Art�culo 1� del citado decreto, obligatoriamente deb�an regirse por el sistema salarial en �l consagrado, esto es, los que se vinculen a ella con posterioridad a su vigencia.

Esta es la significaci�n atribuible a la aludida excepci�n, pues limitarla s�lo a los servidores de la Fiscal�a provenientes de la Rama Judicial que decidieron acogerse al r�gimen salarial previsto en el Decreto 53 de 1993, implicar�a un trato desigual para el personal de esa instituci�n que por mandato del Art�culo 1� de ese decreto est� sometido al r�gimen salarial establecido en el Art�culo 3� ib�dem, vale decir, para aquellas personas que ingresaron a esa instituci�n con posterioridad a la vigencia del citado decreto.

Si la excepci�n se entendiera concebida �nicamente en relaci�n con aquellos servidores -los que proced�an de la Rama Judicial-, se auspiciar�a un tratamiento discriminatorio respecto de los funcionarios de la Fiscal�a �ltimamente mencionados, el cual fue descartado por el legislativo al expedir dicha ley, si se tiene en cuenta los objetivos y criterios se�alados en su Art�culo 2�, que son de forzosa observancia para el Gobierno Nacional cuando procede a fijar el r�gimen salarial y prestacional de los servidores p�blicos a que dicha ley se refiere.

En este orden de ideas, vale decir, si la excepci�n contemplada en el Art�culo 14 de la Ley 4� de 1992 se extiende a los funcionarios de la Fiscal�a General de la Naci�n sujetos al r�gimen salarial previsto en el Art�culo 3� del Decreto 53 de 1993, bien por mandato del Art�culo 1� ejusdem -los que ingresaron despu�s de su expedici�n-, o por decisi�n propia de aquellos que ya ven�an vinculados pero que hab�an continuado sometidos a las disposiciones que en esta materia los ven�an gobernando (Art�culo 2� ib�dem), forzoso es concluir que el Art�culo 7� del Decreto 38 de 1999, objeto de impugnaci�n, contrar�a lo normado en el art�culo mencionado de la citada ley, por cuanto por mandato del legislador, unos y otros quedaron excluidos de la posibilidad de ser beneficiarios de la prima especial de servicio a que el mismo se contrae.

Por esa raz�n no le era dable al Gobierno Nacional, invocando como sustento las disposiciones contenidas en esa ley, otorgar, por medio de la norma enjuiciada, el car�cter de prima especial de servicios al 30% del salario b�sico mensual fijado en el Art�culo 4� ejusdem para los servidores de la Fiscal�a que all� se enlistan.

Y no puede arg�irse que le fuera dable hacerlo con base en lo dispuesto en el Par�grafo del mismo Art�culo 14 de la Ley 4� de 1992 que faculta al Gobierno Nacional para revisar el sistema de remuneraci�n de los funcionarios y empleados de la Rama Judicial sobre la base de la nivelaci�n o reclasificaci�n, atendiendo criterios de equidad, como lo sugiere uno de los apoderados de la entidad demandada, porque al aceptar este planteamiento se estar�a admitiendo que el legislador, que consagr� en forma expresa en el inciso primero de ese art�culo la referida excepci�n, en el par�grafo del mismo, en forma inmediata, consign� otra disposici�n que la dejaba sin efecto, con lo cual se despojar�a a aqu�lla de su eficacia jur�dica y de toda consecuencia en el �mbito del derecho, lo que resulta contrario a las reglas sobre hermen�utica legal, que se�alan que el contexto de la ley servir� para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armon�a.

En efecto, no resulta acorde con este principio de interpretaci�n legal asumir la posici�n aludida frente al contexto integral del Art�culo 14 de la citada ley, ya que se admitir�a que efectivamente en su parte inicial se estableci� dicha excepci�n, pero que �sta podr�a obviarse recurriendo a la aplicaci�n de lo estatuido en el par�grafo de esa norma, porque no solo se desconocer�a el referido criterio de hermen�utica jur�dica, sino aqu�l conforme al cual la interpretaci�n de una norma debe efectuarse del modo que m�s se ajuste al esp�ritu general de la legislaci�n, que para el caso, no puede ser otro que el de sustraer del beneficio de la prima que en ese art�culo se establece a los funcionarios de la Fiscal�a a que se ha hecho menci�n.

Por consiguiente, dada su discordancia con las disposiciones legales que deb�a acatar el Gobierno Nacional al establecer el r�gimen salarial de los servidores p�blicos a que se contrae la Ley 4� de 1992, m�s exactamente por desconocer lo previsto en el Art�culo 14 ib�dem, se impone infirmar la norma enjuiciada.

No obstante lo anterior, ha de precisarse que tal decisi�n no implica que el salario fijado en el Art�culo 4� del Decreto 38 de 1999 para los funcionarios sustra�dos de la posibilidad de establecer a su favor la prima de servicios, sufra alteraci�n alguna, m�s exactamente deterioro o disminuci�n, ya que en dicho art�culo se estableci� el sueldo mensual de los empleos de esa entidad, entre los que ellos se encuentran, sin que se advirtiera que parte alguna de tales salarios ten�a una condici�n jur�dica diferente a la de remuneraci�n por los servicios prestados, o m�s exactamente, la naturaleza de prima de servicios.

Al desaparecer del concierto jur�dico el Art�culo 7� del Decreto 38 de 1999 que otorg� al 30% del salario b�sico mensual de esos funcionarios el car�cter de prima especial de servicios, s�lo subsiste el Art�culo 4� del citado decreto mediante el cual, se insiste, se fij� la escala salarial de los citados servidores p�blicos, sin que se hiciera precisi�n en �l acerca de que determinado porcentaje de dicha remuneraci�n ostentara la connotaci�n de prima especial de servicios.

Por consiguiente, ha de concluirse que la anulaci�n del art�culo enjuiciado no tiene incidencia alguna en la escala de remuneraci�n establecida en el Art�culo 4� del Decreto 38 de 1999, pues de la no existencia de esa norma lo �nico que se desprende es que la remuneraci�n prevista en �l para los servidores de la Fiscal�a a que se hace menci�n en los Art�culos 1� y 2� ejusdem, en su totalidad, sin excepci�n alguna, esto es, incluyendo a los funcionarios mencionados en el Art�culo 7�, tiene exclusivamente una connotaci�n salarial y no otra distinta, como s� la tuvo para estos �ltimos el 30% de sus salarios durante la vigencia de la norma demandada.

En consecuencia, el Consejo de Estado, Sala de lo contencioso Administrativo, Secci�n Segunda, Subsecci�n �A�, administrando justicia en nombre de la Rep�blica y por autoridad de la ley,

DECLARASE la nulidad del Art�culo 7� del Decreto 38 del 8 de enero de 1999, mediante el cual se dictaron normas sobre el r�gimen salarial y prestacional para los servidores p�blicos de la Fiscal�a General de la Naci�n, cuyo tenor literal es el siguiente:

�El treinta por ciento (30%) del salario b�sico mensual de los siguientes servidores p�blicos se considera como prima especial de servicios sin car�cter salarial:

La anterior providencia fue estudiada, aprobada y ordenada su publicaci�n por la Sala en sesi�n celebrada el d�a catorce (14) de febrero de dos mil dos (2002).

REGIMENES SALARIALES EN LA FISCALIA GENERAL DE LA NACION - Evoluci�n normativa / PRIMA ESPECIAL DE SERVICIOS - Naturaleza / FISCALIA GENERAL DE LA NACION - Reg�menes salariales y efectos de la prima especial de servicios / DERECHO A LA IGUALDAD - Vulneraci�n

Mi discrepancia con la resoluci�n adoptada de anular el art. 7� del Dcto. 038 de 1999 se fundamenta en los siguientes aspectos : Si la prima especial sin car�cter salarial, que se regl� en el art. 7� del Decreto No. 38 de 1999 respecto de determinados funcionarios de la Fiscal�a General de la Naci�n, que tiene su primera consagraci�n en el art. 6o del Dcto. 53 de 1993, cuya nulidad se reclam� y obtuvo, tiene fundamento en lo dispuesto en el Art. 14 de la Ley 4 de 1992, no era posible su nulidad mientras subsistiera el mandato del art. 14 precitado. Ahora bien, como el art. 1� de la Ley 446 de 1998, aclaratorio del art. 1� de la Ley 332 de 1996, determin� que LA EXCEPCI�N referida a la Ley 4� de 1992 � ... no se refiere a los fiscales de la Fiscal�a General de la Naci�n que se acogieron a la escala salarial establecida en el Decreto 53 de 1993, ni a quienes se vincularen con posterioridad a dicho decreto. � y despu�s dispuso que para esos fiscales � ... la prima especial de servicios a que se refiere el art�culo 6� del Decreto 53 de 1993 y los decretos posteriores que lo subrogan o lo adicionan, tendr� car�cter salarial para efectos de la determinaci�n del salario base de liquidaci�n de la pensi�n de jubilaci�n.�, se entiende que a los fiscales que quedaron sometidos a los Dctos 53 de 1993 y dem�s disposiciones que posteriormente lo adicionaron o subrogaron SE LES APLICA LA PRIMA ESPECIAL DE SERVICIOS SIN CAR�CTER SALARIAL, pero con trascendencia en materia pensional. Y como el Decreto No. 38 de 1999 hace parte del grupo de decretos que subrogaron y adicionaron el Dcto. 53 de 1993, se tiene que concluir que LA PRIMA ESPECIAL DE SERVICIOS que se establece en el art. 7� (que fue anulado) si les es aplicable a ellos pero s�lo puede tener car�cter salarial para efectos de la determinaci�n del salario base de liquidaci�n de la pensi�n de jubilaci�n. La nulidad �total� de dicho art�culo tiene una repercusi�n QUE AFECTA LA IGUALDAD DE LOS SERVIDORES PUBLICOS A QUE SE REFIERE EL ART. 14 DE LA LEY 4� DE 1992 CON LA MODIFICACION PARCIAL INTRODUCIDA EN EL ART. 1� DE LA LEY 332 DE 1996 (que al final persigue un igual efecto que el establecido en el art. 1� de la Ley 446 de 1998) por cuanto a los funcionarios citados en el art�culo 7� del Dcto. 38 de 1999 �en virtud de la nulidad decretada- se les computar� toda la remuneraci�n que reciben con car�cter salarial y trascendencia en sus prestaciones sociales, MIENTRAS QUE A LOS DEMAS FUNCIONARIOS JUDICIALES Y DEL MINISTERIO PUBLICO que estaban en similares condiciones (con una prima especial de servicios mensual sin car�cter salarial) se les seguir� reconociendo esta prima s�lo con efectos en la pensi�n de jubilaci�n, pero no en las dem�s prestaciones. Vale decir, con la nulidad decretada se entroniza una desigualdad salarial y prestacional, que no lo autorizaban el art. 14 de la Ley 4� de 1992 con la modificaci�n del art. 1� de la Ley 332 de 1996, como tampoco el art. 1� de la Ley 446 de 1998 que tiene referencia expl�cita para los funcionarios mencionados de la Fiscal�a General de la Naci�n. Considero que bastaba con precisar que el citado art�culo 7� del Dcto. 38 de 1999, conforme a lo dispuesto en el art. 1� de la Ley 446 de 1998, excepcionalmente ten�a car�cter salarial pero exclusivamente para efectos de la pensi�n de jubilaci�n.

Respetuosamente me permito sustentar el salvamento de voto que hice a la sentencia del catorce (14) de febrero de dos mil dos (2002) de la Secci�n Segunda de esta H. Corporaci�n con ponencia del M. P. Dr. Nicol�s P�jaro Pe�aranda, que DECRETO LA NULIDAD TOTAL DEL ART. 7� DEL DCTO. No. 038 DE 1999 (Normas sobre r�gimen salarial y prestacional para los servidores p�blicos de la Fiscal�a General de la Naci�n), norma del siguiente tenor :

� Art. 7� El treinta por ciento (30%) del salario b�sico mensual de los siguientes servidores p�blicos se considera como prima especial de servicios sin car�cter salarial:

1a.)El Dcto. 038 de 1999. Esta disposici�n, cuyo art. 7� se anula, tiene un marco de referencia determinado, como sigue :

El Dcto. No. 38 de 1999 hace parte en el a�o de su expedici�n, de uno de los grupos salariales y prestacionales que se consagraron en el a�o de 1993, cuando de realiz� una reestructuraci�n de salarios y prestaciones de la Rama Judicial y el Ministerio P�blico y que continu� en los a�os posteriores.

Efectivamente, para el a�o 1993 se establecieron dos reg�menes especiales para la Fiscal�a General de la Naci�n en los Decretos Nos. 0052 y 0053 de ese a�o, pero, adem�s, para el personal de la Entidad que proven�a de la Rama Judicial y el Ministerio P�blico y dese� continuar con su antiguo r�gimen salarial y prestacional se aplic� el Dcto. 051 de 1993 que con ese alcance se expidi� para la Rama Judicial y el Ministerio P�blico; as�, para ese a�o, el personal de la Instituci�n pod�a gozar de uno de los tres reg�menes mencionados. Se anota que, por su parte, se expidi� el Dcto. 57 de enero 7 de 1993 �por el cual se dictan normas sobre el r�gimen salarial y prestacional de los servidores P�blicos de la Rama Judicial y de la Justicia Penal Militar�, aplicable a los servidores citados que se acogen al NUEVO REGIMEN, sin que en aparte alguna establezca su extensi�n a los servidores de la Fiscal�a General de la Naci�n.

Y para el a�o 1999 dentro de los ya existentes reg�menes salariales especiales de la Fiscal�a General de la Naci�nse expidieron los Decretos Nos. 0038 y 0041 de 1999; pero, adem�s, para personal que estaba vinculado antes de 1993 y decidi� seguir con el r�gimen antiguo salarial y prestacional se aplica el D. 0044 de 1999, que es el mismo de r�gimen antiguo para la R. Judicial. Ahora, se precisa que el Dcto. 38 de 1999 pertenece al grupo del Dcto. 053 de 1993, mientras el Dcto. 041 de 1999 pertenece al grupo del Dcto. 052 de 1993.

Art. 1� El r�gimen salarial y prestacional establecido en el presente decreto ser� de obligatorio cumplimiento para quienes se vinculen al servicio de la Fiscal�a General de la Naci�n con posterioridad a la vigencia del decreto 53 de 1993 y no se tendr� en cuenta para la determinaci�n de la remuneraci�n de otros funcionarios de cualquiera de las ramas del poder p�blico, organismos o instituciones del sector p�blico, en especial el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses. �

En su art. 4� se determina la REMUNERACI�N de los distintos empleos de la Fiscal�a General de la Naci�n, entre los cuales se encuentran los cargos que luego se mencionan en el art. 7� para reglar la prima especial. Y en su art. 7� (norma que se anula) determina que el treinta por ciento del salario b�sico mensual de los servidores de se�ala (Fiscales y otros asimilados) se considera como PRIMA ESPECIAL DE SERVICIOS SIN CAR�CTER SALARIAL.

En el art. 15 se precisa que los servidores p�blicos de la Entidad que tomaron la opci�n de los Decretos 53 y 109 de 1993 y 108 de 1994 o se vinculen por primera vez, no tendr�n derecho a las primas de antig�edad, ascensional, capacitaci�n y las primas y sobresueldos establecidos en los Decretos 1077 y 1730 de 1992 y cualquier otra sobreremuneraci�n. Las primas de servicios, vacaciones, navidad, bonificaci�n por servicios prestados y las dem�s prestaciones sociales diferentes a las primas aqu� mencionadas y a las cesant�as se regir�n por las disposiciones legales vigentes. A�adi� que ellos no podr�n recibir el pago de cesant�as retroactivas si al momento de ejercer la opci�n a que se refieren este art�culo tuvieron derecho a ellas.

En esas condiciones, queda claro que el Dcto. No. 038 de 1999 hace parte del grupo de decretos salariales contentivos de uno de los reg�menes salariales especiales de la Fiscal�a General de la Naci�n -dictado al amparo del art. 14 de la Ley 4� de 1992- que en sus inicios comprendi� a los Decretos Nos. 053 de 1993 y 108 de 1994.

La Constituci�n Pol�tica de 1991 cre� la Fiscal�a General de la Naci�n, que no estaba prevista en los anteriores reg�menes constitucional y legal. A su vez, la misma Carta estableci� algunas reglas y competencias para expedir normas salariales y prestacionales de sus servidores p�blicos; en efecto, dispuso en el art. 150 (�Corresponde al Congreso hacer las leyes. Por medio de ellas ejerce las siguientes funciones : ...�) al Num. 19 (�Dictar las normas generales, y se�alar en ellas los objetivos y criterios a los cuales debe sujetarse el gobierno para los siguientes efectos: ...�) literal e) : � Fijar el r�gimen salarial y prestacional de los empleados p�blicos, de los miembros del Congreso nacional y de la fuerza p�blica.� En desarrollo de tal mandato constitucional se expidi� la Ley marco en esta material que corresponde a la Ley 4� de 1992, la cual en lo pertinente ha tenido dos modificaciones contenidas en las Leyes

Se recuerda que muchos antiguos funcionarios y empleados de la Rama Jurisdiccional y el Ministerio P�blico, que ten�an algunos derechos salariales adquiridos (v.gr. primas salariales de antig�edad, etc.) se incorporaron a la Fiscal�a General de la Naci�n. Tal circunstancia se tuvo en cuenta para efectos salariales en la nueva instituci�n.

En desarrollo del literal e) del Num. 19 del art. 150 de la Constituci�n Pol�tica se han expedido, aplicables al caso, las siguientes leyes :

La Ley 4� de mayo 18 de 1992, desarrollo del literal e) del Num. 19 del art. 150 de la Constituci�n Pol�tica, se�ala las normas, objetivos y criterios que debe observar el gobierno nacional para la fijaci�n del r�gimen salarial y prestacional de los servidores p�blicos. En virtud de esta ley han sido dictadas varios decretos en el sentido anotado. Esta ley, en un aparte relevante para el caso que se juzga, manda :

Art. 14 El gobierno nacional establecer� una prima no inferior al 30% ni superior al 60% del salario b�sico, sin car�cter salarial, para los magistrados de todo orden de los tribunales superiores de distrito judicial y contencioso-administrativo. Agentes del ministerio p�blico delegados ante la rama judicial y para los jueces de la Rep�blica, incluidos los magistrados y fiscales del Tribunal Superior Militar, auditores de guerra y jueces de instrucci�n penal militar, excepto los que opten por la escala de salarios de la Fiscal�a General de la Naci�n, con efectos a partir del primero (1�) de enero de 1993.

Igualmente tendr�n derecho a al prima de que trata el presente art�culo, los delegados departamentales del registrador nacional del estado civil, los registradores del Distrito Capital y los niveles directivo y asesor de la Registradur�a Nacional del Estado Civil.

Par�grafo.- Dentro del mismo t�rmino revisar� el sistema de remuneraci�n de funcionarios y empleados de la rama judicial sobre la base de nivelaci�n o reclasificaci�n, atendiendo criterios de equidad.

El inc. 1� del art. 14 de la Ley 14 de 1992 qued� incomplet� respecto de los funcionarios de la Fiscal�a General de la Naci�n, lo cual resalta de la �excepci�n parcial� que se refiere a servidores de tal entidad que al final de dicho inciso incluy� el Legislador, por lo cual el Juez debe desentra�ar su alcance.

Es cierto que el art. 14 de la precitada ley al determinar los �titulares� de la prima especial no salarial no contempl� expresamente a los funcionarios de la Fiscal�a General de la Naci�n que estar�an sometidos a su mandato, como si lo hizo respecto de los dem�s miembros de la Rama Jurisdiccional; no obstante, a dichos funcionarios de la Fiscal�a General de la Naci�n (junto a los dem�s) se refiere la ley en forma general cuando expresa que NO TIENEN DERECHO A ELLA (excepto) cuando opten por la ESCALA DE SALARIOS de dicha Entidad �que es la que contempla la citada prima especial- con efectos a partir del primero de enero de 1993.

Adem�s, el aparte final del inciso primero del citado art. 14 es necesario interpretarlo, porque si no se hace, dicha limitaci�n no operar�a debido a que los funcionarios claramente determinados (v. gr. Magistrados de todo orden de los Tribunales Superiores de Distrito Judicial y Contencioso Administrativo, Agentes del Ministerio P�blico delegados ante la Rama Judicial, etc. ) no est�n sometidos a la escala salarial de la Fiscal�a, pues ellos tienen su propio r�gimen salarial que es diferente al de la Fiscal�a. Ahora, el Legislador ten�a en mente tal precepto, que luego en el art. 1� de la Ley 332 de 1996 lo expres�, mencionando expresamente a los funcionarios de la Fiscal�a General de la Naci�n.

Y el Gobierno Nacional, al expedir los Decretos salariales respecto del personal de la Fiscal�a General de la Naci�n contempl� �dentro de la entidad- dos reg�menes : el primero ESPECIAL con las primas antiguas (v. gr. de antig�edad, ascensional, etc.) y el segundo ESPECIAL sin dichas primas, pero con la prima especial no salarial para determinados funcionarios, adem�s, de remitir al REGIMEN ANTIGUO JUDICIAL a quienes proven�an de �l y contaban con determinadas primas. Se ha entendido que la PRIMA ESPECIAL DE SERVICIOS NO SALARIAL para determinados funcionarios se ha contemplado en el segundo r�gimen especial (que se inici� con el Dcto. 53 de 1993) para quienes gozan de la remuneraci�n establecida en su escala salarial y no para quienes quedaron bajo el primer r�gimen salarial especial (Dcto. 52 de 1993 y posteriores) que aunque tienen un b�sico menor cuentan con primas salariales que lo mejoran considerablemente y tienen otras prestaciones sociales m�s amplias. Con ello se busc� un equilibrio retributivo para los servidores de la entidad, frente a otros funcionarios de la Rama Jurisdiccional. Se mencionan algunos decretos expedidos al respecto :

La Ley 332 de diciembre 19 de 1996, desarrollo del literal e) del Num. 19 del art. 150 de la C.P., modifica la Ley 4� de 1992 y dictan otras disposiciones. Ella determina :

Art. 1� La prima especial prevista en el primer inciso del art�culo 14 de la Ley 4� de 1992, para los funcionarios all� mencionados y para los fiscales de la Fiscal�a General de la Naci�n, con la excepci�n all� consagrada, que se jubilen en el futuro, o que teniendo reconocida la pensi�n de jubilaci�n a�n se encuentren vinculados al servicio, har�n parte del ingreso base �nicamente para efectos de la liquidaci�n de la pensi�n de jubilaci�n, para lo cual se har�n las cotizaciones de pensiones establecidas por la ley.

La anterior prima con las mismas limitaciones, tambi�n se aplicar� a los magistrados auxiliares y abogados asistentes de las altas cortes, magistrados de los Consejos Seccionales de la Judicatura, magistrados del Tribunal Nacional y magistrados del extinto Tribunal Disciplinario y los procuradores delegados de la Procuradur�a General de la Naci�n. �

Queda claro que el art. 1� de la Ley 332 de 1996 modifica el art. 14 de la Ley 4� de 1992, como ella misma lo dispone.

En primer lugar precis� claramente que la PRIMA ESPECIAL establecida en el inciso primero del citado art. 14 tiene por BENEFICIARIOS a los funcionarios all� determinados y los fiscales de la Fiscal�a General de la Naci�n, todos con la excepci�n consagrada; en este sentido es ratificatoria y aclaratoria de los beneficiarios de la misma. No se puede desconocer el mandato legal de tener en cuenta como beneficiarios de esta prima especial a los fiscales de la Fiscal�a General de la Naci�n.

Se anota, desde ahora, que posteriormente en el art. 1� de la Ley 476 de septiembre 7 de 1998, aclaratoria del art. 1� de la Ley 332 de 1996, se determin� que la misma � ... no se refiere a los fiscales de la Fiscal�a General de la Naci�n que se acogieron a la escala salarial establecida en el Decreto 53 de 1993, ni a quienes se vincularen con posterioridad a dicho decreto.� Aunque luego predica iguales consecuencias para ellos como m�s tarde se ver�. Se precisa que tal norma legal no afecta el mandato de la Ley 332 de 1996 respecto de los nuevos beneficiarios ni los efectos que consagr�.

Ahora, la ley 332-96 �limit� los mencionados beneficiarios de la citada prima, respecto de un efecto que luego se precisa, al establecer una condici�n personal de los mismos cuando al referirse a ellos expres� : � . . . que se jubilen en el futuro, o que teniendo reconocida la pensi�n de jubilaci�n a�n se encuentren vinculados al servicio, ... �

Y en su inciso segundo modific� la regla 14 con la �adici�n� de los beneficiarios de dicha prima �con las mismas limitaciones� cuando dispuso que : � ... tambi�n se aplicar� a los magistrados auxiliares y abogados asistentes de las altas cortes, magistrados de los Consejos Seccionales de la Judicatura, magistrados del Tribunal Nacional y magistrados del extinto Tribunal Disciplinario y los procuradores delegados de la Procuradur�a General de la Naci�n.�

En segundo t�rmino, estableci� la �modificaci�n� a la limitaci�n del efecto no salarial de dicha prima respecto de �sus beneficiarios� cuando dispuso respecto de la prima especial que : �. . . har�n parte del ingreso base �nicamente para efectos de la LIQUIDACI�N DE LA PENSI�N DE JUBILACI�N, para lo cual se har�n las cotizaciones de pensiones establecidas por la ley.�

El texto legal, en este sentido es claro : los beneficiarios de la prima especial (del art. 14 de la Ley 4� de 1992 y 1� de la Ley 332 de 1996) �que se jubilen en el futuro, o que teniendo reconocida la pensi�n de jubilaci�n a�n se encuentren vinculados al servicio,� la tendr�n en cuenta para la liquidaci�n de la pensi�n de jubilaci�n por lo que deben hacer las cotizaciones legales correspondientes a pensi�n por dicho concepto; vale decir, los servidores que gocen de esa prima y est�n acumulando tiempo para la pensi�n, as� como quienes ya la tienen reconocida pero est�n en servicio, todos ellos deben cotizar por esa prima para efectos pensionales.

La Ley 476 de septiembre 7 de 1998, aclaratoria del art. 1� de la Ley 332 de 1996, manda :

Art. 1� Acl�rase el art�culo 1o de la Ley 332 de 1996, en el sentido de que la excepci�n all� consagrada que hace alusi�n a la Ley 4� de 1992, no se refiere a los fiscales de la Fiscal�a General de la Naci�n que se acogieron a la escala salarial establecida en el Decreto 53 de 1993, ni a quienes se vincularen con posterioridad a dicho decreto. En consecuencia, para estos servidores, la prima especial de servicios a que se refiere el art�culo 6� del Decreto 53 de 1993 y los decretos posteriores que lo subrogan o lo adicionan, tendr� car�cter salarial para efectos de la determinaci�n del salario base de liquidaci�n de la pensi�n de jubilaci�n. �

La Ley 476 expres� claramente � ... que la excepci�n all� consagrada que hace alusi�n a la Ley 4� de 1992,no se refiere a los fiscales de la Fiscal�a General de la Naci�n que se acogieron a la escala salarial establecida en el Decreto 53 de 1993, ni a quienes se vincularen con posterioridad a dicho decreto. � Y a continuaci�n determin� que para estos servidores (que se acogieron al Dcto. 53 /93 o se vincularon con posterioridad al mismo) la PRIMA ESPECIAL DE SERVICIOS a que se refiere el art.6� del Dcto. 53 de 1993 y los decretos posteriores que lo subrogan o adicionan tendr� car�cter salarial para efectos de la PENSION DE JUBILACI�N.

Pues bien, cuando esta ley precisa que la EXCEPCION a la prima especial no salarial no se aplica a los Fiscales sometidos al Dcto. 53 de 1993 y dem�s disposiciones posteriores y a quienes se vincularon posteriormente al mencionado decreto, para luego consagrar un efecto pensional de esa prima, en otras palabras est� se�alando que dichos fiscales si son objeto de esa prima especial y que los que est�n EXCEPTUADOS, o sea, que no tienen esa prima son los que est�n sometidos al OTRO REGIMEN SALARIAL ESPECIAL (v. gr. Dcto. 52 de 1993 y dem�s disposiciones posteriores de ese r�gimen)

Se observa que la EXCEPCION consagrada en el art. 14 de la Ley 4� de 1992, signific� originalmente que la prima especial de servicios no salarialNO SE APLICARIA a quienes optaren por la ESCALA SALARIAL ESPECIAL DE LA INSTITUCI�N �se entiende- que contempla un salario menor con la totalidad de las antiguas primas y mejores prestaciones, lo cual es explicable por cuanto el salario del cargo de esta escala puede ser mejorado por los porcentajes de esas primas como son la de antig�edad, etc. y el cual difiere del previsto en la OTRA DISPOSICI�N SALARIAL ESPECIAL que comprende la prima especial-

Por tanto, desde antes SE EXCLUY� DE ESA PRIMA a quienes quedaron sometidos a la PRIMERA ESCALA SALARIAL ESPECIAL de la Instituci�n que contempla la totalidad de las antiguas primas, donde el b�sico es inferior pero la cuant�a final se mejora con los porcentajes de las antiguas primas (v. gr. de antig�edad, etc.) que aparece en los Dctos. 52 de 1993 y posteriores de ese mismo r�gimen y porque cuentan con un r�gimen prestacional superior. Y la referida prima S�LO SE APLICA a los funcionarios determinados que estuvieran sometidos o hubieran optado por la SEGUNDA ESCALA SALARIAL ESPECIAL que est� contenida en el Dcto. 53 de 1993 y las dem�s disposiciones que del mismo r�gimen se dictaron para los a�os posteriores, como lo explicit� el art. 1� de la Ley 446 de 1998 y que era lo que se ven�a aplicando. Entonces, esta precisi�n de esta ley no es contraria a la pr�ctica que se realizaba.

Se agrega que el Dcto. 053 de 1993, que fue la primera disposici�n especial dictada para la Fiscal�a en desarrollo del art. 14 de la Ley 4� de 1992, determina una escala salarial especial (art. 3�), consagra la prima especial de servicios no salarial del 30% del salario b�sico mensual de ALGUNOS FUNCIONARIOS que precisa (art. 6�), establece que no tienen derecho a las primas que menciona entre las cuales aparecen las de antig�edad, ascensional, capacitaci�n, etc. quienes gozan de esta escala salarial (art. 11) y precis� que la disposici�n se�al� que se aplicaba tambi�n a quienes se vincularan con posterioridad a su expedici�n.

En cuanto a efectos de esta prima se recuerda que el art. 1� de la Ley 332 de 1996 �modific� el art. 14 de la Ley 4� de 1992 y determin� que todos los beneficiarios de la prima especial de servicios no salarial (incluidos los se�alados en la Ley 332-96) �que se jubilen en el futuro, o que teniendo reconocida la pensi�n de jubilaci�n a�n se encuentren vinculados al servicio,� la tendr�n en cuenta para la liquidaci�n de la pensi�n de jubilaci�n por lo que deben hacer las cotizaciones legales correspondientes a pensi�n por dicho concepto.

Ahora, el objetivo aclaratorio de la Ley 476-98, fue el de determinar que los servidores que se acogieron a la escala salarial del Dcto. 53 de 1993 o a quienes se vinculen a la Entidad con posterioridad a ese decreto, para ellos �... la prima especial de servicios a que se refiere el art�culo 6� del Decreto 53 de 1993 y los decretos posteriores que lo subrogan o lo adicionan, tendr� car�cter salarial para efectos de la determinaci�n del salario base de liquidaci�n de la pensi�n de jubilaci�n. � Ese era el entendimiento anterior del art. 14 de la Ley 4� de 1992 con su modificaci�n del art. 1� de la Ley 332 de 1996.

Y se menciona que el Dcto. 38 de 1999 es la disposici�n que para ese a�o subroga el anterior que hace parte de la cadena de decretos encabezados por el No. 53 de 1993, que contiene una escala salarial especial y la prima especial de servicios sin car�cter salarial, la cual, conforme al art. 1� de la Ley 476 de 1998 se les aplica y tiene efectos pensionales, o sea, que est� conforme al r�gimen legal pertinente.

No se encuentra l�gica para que se hubiera recurrido a tal manifestaci�n legal porque desde la vigencia del art. 1� de la Ley 332 de 1996 se hab�a consagrado expresamente que los beneficiarios de la prima especial de servicios no salarial, entre los cuales recalc� a los fiscales de la Fiscal�a General de la Naci�n, con la excepci�n all� consagrada, (que se refiere a todos los que opten por la disposici�n contentiva de la escala salarial especial que comprende las antiguas primas salariales de antig�edad, etc.), que se jubilen en el futuro, o que teniendo reconocida la pensi�n de jubilaci�n a�n se encuentren vinculados al servicio, la referida primahar� parte del ingreso base �nicamente para efectos de la liquidaci�n de la pensi�n de jubilaci�n, para lo cual se har�n las cotizaciones de pensiones establecidas por la ley. Es decir, esa conquista ya la ten�an desde la Ley 332 de 1996. Y precisamente en el Dcto. 53 de 1993 y las normas posteriores que lo subrogaron o adicionaron (entre las cuales se encuentra el Dcto. 38 de 1999) es donde aparece consagrada la prima especial de servicios no salarial.

De esta manera, la Ley 476 de 1998 persigue al final lo mismo que la Ley 332 de 1996, es decir, que la prima especial se compute para pensi�n de jubilaci�n.

Pero, es muy importante se�alar que la legislaci�n pertinente (arts. 14 de la Ley 4� de 1992, 1� de la Ley 332 de 1996 y 1� de la Ley 476 de 1998) aplicable a tales servidores, autoriz� excepcionalmente que la PRIMA ESPECIAL DE SERVICIO SIN CAR�CTER SALARIAL tan s�lo tendr� efecto salarial para la pensi�n de jubilaci�n, de lo cual se infiere que no puede tenerla para otros factores salariales o prestacionales.

Esta �ltima ley aplicable especialmente a la Fiscal�a General de la Naci�n se encuentra vigente y debe ser tenida en cuenta en la soluci�n de los casos en que tenga relevancia. Ella concuerda con lo dispuesto en las dos anteriores para otros funcionarios de la Jurisdicci�n y el Ministerio P�blico, con lo cual se establece un trato igualitario frente a una situaci�n similar.

Entonces, una cosa es la aspiraci�n loable de los servidores p�blicos de que se les compute todo lo que perciben para todos los efectos y otra, el r�gimen jur�dico que as� no lo establece respecto de algunos factores retributivos.

3a.)Las disposiciones del r�gimen salarial aplicables en la Fiscal�a General de la Naci�n.

En resumen, las disposiciones salariales expedidas para la Fiscal�a General de la Naci�n y aplicables en ella son las siguientes, las cuales luego se analizar�n m�s en concreto.

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El Dcto. 2699 de 1991 determin� en el par�grafo 1� del art. 64 que quienes se vincularan por primera vez o se acogieran a la escala salarial indicada en el art. 54, s�lo tendr�an derecho al sueldo correspondiente al cargo, seg�n la nomenclatura y escala de salario sin las primas de antig�edad, ascensional y de capacitaci�n u otras que estuvieren percibiendo antes de su incorporaci�n (REGIMEN ESPECIAL); de otro lado, en el par�grafo 3� del mismo art�culo se permite la OPCION POR EL REGIMEN ANTIGUO, es decir, el que actualmente tienen, cuando dice :

Par. 3� Los funcionarios y empleados mencionados anteriormente, podr�n OPTAR por una sola vez, entre el r�gimen salarial y prestacional que actualmente tienen o la escala de salarios previstas en el art�culo 54 de este estatuto. Dicha opci�n podr� ejercitarse dentro de los seis meses siguientes a la incorporaci�n del funcionario o empleado a la Fiscal�a General de la Naci�n.� (OPCION POR EL REGIMEN ANTIGUO)

Se resalta que el Dcto. 2699 de 1991 s�lo consagr� una escala salarial (art. 54) para quienes optaran por el REGIMEN ESPECIAL; as�, este result� aplicable a los nuevos empleados y los antiguos servidores que no optaron por el antiguo r�gimen. Tambi�ncontempl� la posibilidad de acogerse al REGIMEN ANTIGUO (salario b�sico m�s primas) que tienen y en esas condiciones, los funcionarios de la Fiscal�a General de la Naci�n que optaron por el REGIMEN ANTIGUO salarial y prestacional (que adem�s del salario b�sico contaba con otras primas, v. gr. de antig�edad, etc.) al futuro siguieron con ese ANTIGUO REGIMEN SALARIAL Y PRESTACIONAL sin que despu�s en los decretos del REGIMEN ESPECIAL se haya hecho menci�n sobre el particular.

El Dcto. 900 de junio 2 de 1992 �fija la escala de remuneraci�n para los empleos de la Fiscal�a General de la Naci�n� con efectos a partir de enero 1� y modifica en lo pertinente el Dcto. 2699 de 1991. De esta manera, se colige que la escala salarial del art. 1� de este decreto reemplaza para este a�o la del art. 54 del Dcto. 2699/91, es decir, corresponde a la del REGIMEN ESPECIAL de la Entidad.

La Ley 4� de 1992, como ya se precisado, en su art. 14 consagr� la prima especial de servicios sin car�cter salarial para los funcionarios que precis�, anotando que no se le aplica a quienes optan a partir del primero del a�o siguiente por la escala especial de salarios, que ya se analiz� se refer�a a la que comprend�a ciertas primas salariales.

Para el a�o de 1993, el Presidente de la Rep�blica, el 7 de enero de 1993, expidi� los siguientes decretos salariales y prestacionales aplicables a servidores de la Jurisdicci�n y la Fiscal�a General de la Naci�n, as� :

El Dcto. 52 de enero 7 de 1993 �por el cual se fija la escala de remuneraci�n para los empleos de la Fiscal�a General de la Naci�n y del Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, con efectos fiscales a partir de enero 1�, delimita su campo de aplicaci�n en su art. 13 que dice : �Las normas contenidas en el presente decreto se aplicar�n a los servidores p�blicos de la Fiscal�a General de la Naci�n que no opten por el r�gimen especial establecido en desarrollo del art�culo 14 de la Ley 4� de 1992 y ... � A su vez, deroga el Dcto. 900 de 1992. Se agrega que el mismo no contempl� norma alguna sobre las antiguas primas salariales, v.gr. de antig�edad, etc. Ahora, teniendo en cuenta todo lo anterior, si este decreto en su art. 1� contempla una escala salarial, que reemplaza para este a�o la anterior del Dcto. 900 de 1992, que correspond�a al REGIMEN ESPECIAL, cabe precisar que la escala salarial del Dcto. 52/93 tambi�n es de REGIMEN ESPECIAL.

El Dcto. 53 de enero 7 de 1993 �por el cual se dictan normas sobre le r�gimen salarial y prestacional de los servidores p�blicos de la Fiscal�a General de la Naci�n� �con apoyo en el art. 14 de la Ley 4�/92- que produce efectos fiscales a partir de enero 1�/93. Se aplica a quienes se vinculen con posterioridad a la vigencia de �ste y no es aplicable a otros funcionarios en cuanto a su remuneraci�n. A su vez, en su art. 2� autoriza a los servidores �vinculados� de la Entidad hasta el 28 de febrero de 1993 para optar por este r�gimen, por una sola vez; agrega que quienes no opten por este r�gimen continuar�n rigi�ndose por las normas legales vigentes a la fecha, de lo cual puede colegirse que autoriza la aplicaci�n del REGIMEN ANTIGUO. Contempla una prima especial de servicios sin car�cter salarial para ciertos funcionarios (art. 6�). As�, la escala salarial que contempla en su art. 3� pertenece al REGIMEN ESPECIAL pero sus destinatarios son limitados, como se anot� y en su art. 11 se�ala que a quienes se aplica no tienen derecho a las primas de antig�edad, etc.

Entonces, los funcionarios de la Fiscal�a General de la Naci�n que ven�an con el REGIMEN ANTIGUO salarial y prestacional (que adem�s del salario b�sico contaba con otras primas, v.gr. de antig�edad, etc.) siguieron, por consiguiente, con dicho r�gimen que para el a�o de 1993 se determin� en el Dcto. No. 51 de 1993.

El Dcto. 51 de enero 7 de 1993 �por el cual se dictan unas disposiciones en materia salarial y prestacional de la Rama judicial, del Ministerio P�blico y de la Justicia Penal Militar�, determin� para este a�o los salarios seg�n el REGIMEN ANTERIOR. Adem�s, dispuso :

�Art. 26 Las normas contenidas en el presente Decreto se aplicar�n a los servidores p�blicos de la Rama Judicial y de la Justicia Penal Militar, que no opten por el r�gimen especial establecido en el desarrollo del par�grafo del articulo 14 de la Ley 4� de 1992. ...�

El Dcto. 57 de enero 7 de 1993 � por el cual se dictan normas sobre el r�gimen salarial y prestacional de los servidores P�blicos de la Rama Judicial y de la Justicia Penal Militar�, es aplicables a los servidores citados que se acogen al NUEVO REGIMEN y en ninguno de sus apartes se hace extensivo a los servidores de la Fiscal�a General de la Naci�n.

Para el a�o de 1994, el Presidente de la Rep�blica expidi� los siguientes decretos salariales y prestacionales aplicables a servidores de la Jurisdicci�n y la Fiscal�a General de la Naci�n, as� :

El Dcto. 84 de enero 10 de 1994, fij� la asignaci�n b�sica para los servidores de la Fiscal�a General de la Naci�n, que no optaron por el r�gimen especial previsto en el Dcto. 53 de 1993 (art. 11). No regula las antiguas primas como la de antig�edad, etc. Deroga el Dcto. 52/93. En esas condiciones, cabe colegir que la escala salarial que contempla tiene relaci�n con el REGIMEN ESPECIAL que anteriormente regularon el art. 54 del Dcto. 2699/91, el Dcto. 900/92 y el Dcto. 52/93.

El Dcto. 108 de enero 13 de 1994, consagr� normas sobre el r�gimen salarial y prestacional de los servidores p�blicos de la Fiscal�a General de la Naci�n, aplicable de acuerdo con el art. 1� a los servidores vinculados al servicio del organismo con posterioridad a la vigencia del Decreto 53 de 1993; este ordenamiento, respecto de quienes ven�an vinculados a la Fiscal�a, le dio una nueva posibilidad de optar hasta el 28 de febrero de 1994 mediante manifestaci�n escrita por el NUEVO REGIMEN all� consagrado. Contempla una prima especial de servicios sin car�cter salarial para ciertos funcionarios (art. 7�) Dispone que quienes tomaron la opci�n de los Decretos 53-93 y 109-93 o se vinculen por primera vez no tienen derecho a las primas de antig�edad, etc. (art. 12). Adem�s, deroga el Dcto. 53/93. Por lo tanto, tambi�n hace parte del REGIMEN ESPECIAL con destinatarios espec�ficos.

Entonces, se ha entendido que los funcionarios de la Fiscal�a General de la Naci�n que ven�an con el REGIMEN ANTIGUO salarial y prestacional (que adem�s del salario b�sico contaba con otras primas, v.gr. de antig�edad, etc.) por no haber optado por los reg�menes de los decretos 52 y 53 de 1993 siguieron, por consiguiente, con dicho r�gimen que para el a�o de 1994 se determin� en el Dcto. No. 104 de 1994.

El Dcto. 104 de enero 13 de 1994, regul� la materia salarial y prestacional para la Rama Judicial, el Ministerio Publico y la Justicia Penal Militar, dirigido a los funcionarios que siguieron con el REGIMEN ANTIGUO, es decir, que no optaron por el r�gimen especial establecido en desarrollo del par�grafo del art. 14 de la ley 4�.

Para el a�o de 1995, el Presidente de la Rep�blica expidi� los siguientes decretos salariales y prestacionales aplicables a servidores de la Jurisdicci�n y la Fiscal�a General de la Naci�n, as� :

El Dcto. 50 de enero 10 de 1995, fij� la asignaci�n b�sica para los servidores p�blicos de la Fiscal�a General de la Naci�n, que no optaron por el r�gimen especial previsto en el Dcto. 53 de 1993 y 108 de 1994. Deroga el Dcto. 84/94. En esas condiciones, cabe colegir que la escala salarial que contempla tiene relaci�n con el REGIMEN ESPECIAL que anteriormente regularon el art. 54 del Dcto. 2699/91, el Dcto. 900/92 y el Dcto. 52/93 y el 84/94.

El Dcto. 49 de enero 10 de 1995, consagr� normas sobre el r�gimen salarial y prestacional de los servidores p�blicos de la Fiscal�a General de la Naci�n, aplicable de acuerdo con el art. 1� a los servidores vinculados al servicio del organismo con posterioridad a la vigencia del Decreto 53 de 1993; este ordenamiento adem�s, deroga el Dcto. 108/94. Por lo tanto, tambi�n hace parte del REGIMEN ESPECIAL con destinatarios espec�ficos.

Entonces, se ha entendido que los funcionarios de la Fiscal�a General de la Naci�n que ven�an con el REGIMEN ANTIGUO salarial y prestacional (que adem�s del salario b�sico contaba con otras primas, v.gr. de antig�edad, etc.) siguieron, por consiguiente, con dicho r�gimen que para el a�o de 1995 se determin� en el Dcto. No. 47 de 1995.

El Dcto. 47 de enero 10 de 1995, regul� la materia salarial y prestacional para la Rama Judicial, el Ministerio Publico y la Justicia Penal Militar, dirigido a los funcionarios que siguieron con el REGIMEN ANTIGUO, es decir, que no optaron por el r�gimen especial establecido en desarrollo del par�grafo del art. 14 de la ley 4�. Derog� el Decreto 104 de 1994.

Para el a�o de 1996, el Presidente de la Rep�blica expidi� los siguientes decretos salariales y prestacionales aplicables a servidores de la Jurisdicci�n y la Fiscal�a General de la Naci�n, as� :

El Dcto. 109 de enero 15 de 1996, fij� la asignaci�n b�sica para los servidores p�blicos de la Fiscal�a General de la Naci�n, que no optaron por el r�gimen especial previsto en el Dcto. 53 de 1993 y 108 de 1994. Deroga el Dcto. 50/95. En esas condiciones, cabe colegir que la escala salarial que contempla tiene relaci�n con el REGIMEN ESPECIAL que anteriormente regularon el art. 54 del Dcto. 2699/91, el Dcto. 900/92 y el Dcto. 52/93 y el 84/94.

El Dcto. 108 de enero 15 de 1996, consagr� normas sobre el r�gimen salarial y prestacional de los servidores p�blicos de la Fiscal�a General de la Naci�n, aplicable de acuerdo con el art. 1� a los servidores vinculados al servicio del organismo con posterioridad a la vigencia del Decreto 53 de 1993; este ordenamiento adem�s, deroga el Dcto. 49/95. Por lo tanto, tambi�n hace parte del REGIMEN ESPECIAL con destinatarios espec�ficos.

Entonces, se ha entendido que los funcionarios de la Fiscal�a General de la Naci�n que ven�an con el REGIMEN ANTIGUO salarial y prestacional (que adem�s del salario b�sico contaba con otras primas, v.gr. de antig�edad, etc.) siguieron, por consiguiente, con dicho r�gimen que para el a�o de 1995 se determin� en el Dcto. No. 0034 de 1996.

El Dcto. 0034 de enero 5 de 1996, regul� la materia salarial y prestacional para la Rama Judicial, el Ministerio Publico y la Justicia Penal Militar, dirigido a los funcionarios que siguieron con el REGIMEN ANTIGUO, es decir, que no optaron por el r�gimen especial establecido en desarrollo del par�grafo del art. 14 de la ley 4�. Derog� el Decreto 47 de 1995.

Y, en este a�o, la Ley 332 de diciembre 19 de 1996, desarrollo del literal e) del Num. 19 del art. 150 de la C.P., modific� el art. 14 de la Ley 4� de 1992 y dict� otras disposiciones, cuyo contenido y alcance ya se analiz�.

Para el a�o de 1997, el Presidente de la Rep�blica expidi� los siguientes decretos salariales y prestacionales aplicables a servidores de la Jurisdicci�n y la Fiscal�a General de la Naci�n, as� :

El Dcto. 50 de enero 10 de 1997, fij� la asignaci�n b�sica para los servidores p�blicos de la Fiscal�a General de la Naci�n, que no optaron por el r�gimen especial previsto en el Dcto. 53 de 1993 y 108 de 1994. Deroga el Dcto. 109-96. En esas condiciones, cabe colegir que la escala salarial que contempla tiene relaci�n con el REGIMEN ESPECIAL que anteriormente regularon el art. 54 del Dcto. 2699/91, el Dcto. 900/92 y el Dcto. 52/93 y el 84/94.

El Dcto. 52 de 10 de enero de 1997, consagr� normas sobre el r�gimen salarial y prestacional de los servidores p�blicos de la Fiscal�a General de la Naci�n, aplicable de acuerdo con el art. 1� a los servidores vinculados al servicio del organismo con posterioridad a la vigencia del Decreto 53 de 1993; este ordenamiento adem�s, deroga el Dcto. 108/96. Por lo tanto, tambi�n hace parte del REGIMEN ESPECIAL con destinatarios espec�ficos.

Entonces, se ha entendido que los funcionarios de la Fiscal�a General de la Naci�n que ven�an con el REGIMEN ANTIGUO salarial y prestacional (que adem�s del salario b�sico contaba con otras primas, v.gr. de antig�edad, etc.) siguieron, por consiguiente, con dicho r�gimen que para el a�o de 1995 se determin� en el Dcto. No. 0047 de 1997.

El Dcto. 0047 de enero 10 de 1997, regul� la materia salarial y prestacional para la Rama Judicial, el Ministerio Publico y la Justicia Penal Militar, dirigido a los funcionarios que siguieron con el REGIMEN ANTIGUO, es decir, que no optaron por el r�gimen especial establecido en desarrollo del par�grafo del art. 14 de la ley 4�. Derog� el Decreto 34 de 1996.

Para el a�o de 1998, el Presidente de la Rep�blica expidi� los siguientes decretos salariales y prestacionales aplicables a servidores de la Jurisdicci�n y la Fiscal�a General de la Naci�n, as� :

El Dcto. 52 de 10 de enero de 1998, fij� la asignaci�n b�sica para los servidores p�blicos de la Fiscal�a General de la Naci�n, que no optaron por el r�gimen especial previsto en el Dcto. 53 de 1993 y 108 de 1994. Deroga el Dcto. 50/97. En esas condiciones, cabe colegir que la escala salarial que contempla tiene relaci�n con el REGIMEN ESPECIAL que anteriormente regularon el art. 54 del Dcto. 2699/91, el Dcto. 900/92 y el Dcto. 52/93 y el 84/94.

El Dcto. 50 de 10 de enero de 1998, consagr� normas sobre el r�gimen salarial y prestacional de los servidores p�blicos de la Fiscal�a General de la Naci�n, aplicable de acuerdo con el art. 1� a los servidores vinculados al servicio del organismo con posterioridad a la vigencia del Decreto 53 de 1993; este ordenamiento adem�s, deroga el Dcto. 52/97. Por lo tanto, tambi�n hace parte del REGIMEN ESPECIAL con destinatarios espec�ficos.

Entonces, se ha entendido que los funcionarios de la Fiscal�a General de la Naci�n que ven�an con el REGIMEN ANTIGUO salarial y prestacional (que adem�s del salario b�sico contaba con otras primas, v.gr. de antig�edad, etc.) siguieron, por consiguiente, con dicho r�gimen que para el a�o de 1995 se determin� en el Dcto. No. 65 de 1998.

El Dcto. 0065 de enero 10 de 1998, regul� la materia salarial y prestacional para la Rama Judicial, el Ministerio Publico y la Justicia Penal Militar, dirigido a los funcionarios que siguieron con el REGIMEN ANTIGUO, es decir, que no optaron por el r�gimen especial establecido en desarrollo del par�grafo del art. 14 de la ley 4�. Derog� los Dctos. 47, 246 y 1209 de 1997.

Y la Ley 476 de septiembre 7 de 1998, aclara el art. 1� de la Ley 332 de 1996, con efectos en la Ley 4� de 1992, cuyo texto y alcance ya fueron precisados respecto de funcionarios de la Fiscal�a General de la Naci�n.

Para el a�o de 1999, el Presidente de la Rep�blica expidi� los siguientes decretos salariales y prestacionales aplicables a servidores de la Jurisdicci�n y la Fiscal�a General de la Naci�n, as� :

El Dcto. 41 de enero 8 de 1999, en desarrollo de las normas generales de la Ley 4� de 1992, fij� la escala de asignaci�n b�sica por grados para los servidores p�blicos de la Fiscal�a General de la Naci�n (art. 1�), adem�s de se�alar las retribuciones de determinados empleos (art. 7�). No regula las antiguas primas de antig�edad, etc. Dispone su aplicabilidad a quienes no optaron por el r�gimen especial previsto en los Dctos. 53 y 109 de 1993 y 108 de 1994 (art. 10). Deroga el Dcto. 52/98. En esas condiciones, cabe colegir que la escala salarial que contempla tiene relaci�n con el REGIMEN ESPECIAL que anteriormente regularon el art. 54 del Dcto. 2699/91, el Dcto. 900/92 y el Dcto. 52/93 y el 84/94.

El Dcto. 38 de enero 8 de 1999, dictado en desarrollo de la Ley 4� de 1992, consagr� normas sobre el r�gimen salarial y prestacional de los servidores p�blicos de la Fiscal�a General de la Naci�n, aplicable a los servidores vinculados al organismo con posterioridad a la vigencia del Decreto 53 de 1993 (art. 1�) y a quienes tomaron la opci�n de los decretos 53 y 109 de 1993 y 108 de 1994 (art. 15). Se�ala que ellos no tienen derecho a las antiguas primas de antig�edad, etc. (art. 15). Deroga el Dcto. 50/98. Por lo tanto, tambi�n hace parte del REGIMEN ESPECIAL con destinatarios espec�ficos.

Entonces, se ha entendido que los funcionarios de la Fiscal�a General de la Naci�n que ven�an con el REGIMEN ANTIGUO salarial y prestacional (que adem�s del salario b�sico contaba con otras primas, v.gr. de antig�edad, etc.) siguieron, por consiguiente, con dicho r�gimen que para el a�o de 1995 se determin� en el Dcto. No. 44 de 1999.

El Dcto. 0044 de . . . . de 1999, regul� la materia salarial y prestacional para la Rama Judicial, el Ministerio Publico y la Justicia Penal Militar, dirigido a los funcionarios que siguieron con el REGIMEN ANTIGUO, es decir, que no optaron por el r�gimen especial establecido en desarrollo del par�grafo del art. 14 de la ley 4�. Derog� el Decreto 065 de 1998.

Ahora, precisemos algunas situaciones �en paralelo-,para establecer las diferencias salariales, frente a los dos reg�menes especiales, de los salarios de ciertos empleos relevantes de la Entidad :

Dcto. 2699-91 En este estatuto, en el art. 54 se adopta la escala salarial para la Entidad, seg�n sus grados. No precisa la nomenclatura y el grado correspondiente.

Dcto. 0900-92 Cuando no se acojan al decreto de sueldos de la Fiscal�a, devengar�n la siguiente remuneraci�n o la que les corresponda de acuerdo al decreto de la R. Judicial : d) El sueldo correspondiente al grado 21 de la escala de la R. Judicial o una remuneraci�n de $688.712 (art. 8�-d). Esta disposici�n no contempla prima especial.

Dcto. 0052-93 Sueldo correspondiente al grado 21 de la R. Judicial vigente a dic. 31/92 incrementado en un 25% � $860.890 (cuando no se acogieron al Dcto de la Fiscal�a, ni se acojan al Dcto. Especial de la Entidad en desarrollo del art. 14 de la Ley 4� de 1992) Art. 8-d. No contempla prima especial de servicios.

Dcto. 0053-93 $1.937.500 (Art. 3�) El 30% del salario b�sico mensual se considera como prima especial de servicios sin car�cter salarial (art. 7�)

Dcto. 0084-94 Cuando no se acogieron a los reg�menes de los Dctos. 2699-91 ni 53-93 devengar�n la siguiente remuneraci�n o la percibida de acuerdo con el Dcto. De la Rama a 31 de diciembre de 1993 incrementada en un 21%.

Remuneraci�n de la rama a 31 de dic. 93 con incremento del 21% � $1.096.502. (Art. 8�-c)

Dcto. 0108-94 $2.344.375 (Art. 3�) El 30% del salario b�sico mensual se considera como prima especial de servicios sin car�cter salarial (art. 7�)

Dcto. 0041-99 Cuando no se acogieron al r�gimen de los Dctos. 2699/91, 53 y 109/93 y 108/94, devengar�n la remuneraci�n que percib�an a 31 de dic./98, incrementada de acuerdo con los siguientes l�mites y porcentajes :

Dcto. 0038-99 $4.691.686 (Art. 4�.) Y el 30% del salario b�sico mensual se considera prima especial de servicios sin car�cter salarial (art. 7�)

Dcto. 900/92 Cuando no se acojan al decreto de sueldos de la Fiscal�a, devengar�n la siguiente remuneraci�n o la que les corresponda de acuerdo al decreto de la R. Judicial : d) El sueldo correspondiente al grado 21 de la escala de la R. Judicial o una remuneraci�n de $688.712 (art. 8�-d) No se contempl� prima especial. En la R. Judicial el grado 21 ten�a una asignaci�n b�sica de $398.089, conforme al Art. 4� del Dcto 903/92.

Dcto. 0052/93 Sueldo correspondiente al grado 21 de la R. Judicial vigente a dic. 31/92 incrementado en un 25% � $860.890 (cuando no se acogieron al Dcto de la Fiscal�a, ni se acojan al Dcto. Especial de la Entidad en desarrollo del art. 14 de la Ley 4� de 1992) Art. 8-d. No contempla prima especial de servicios. Ahora, el grado 21 de la R. Judicial tiene asignado $497.612 en el art. 4� del Dcto. 51 de 1993, sin prima especial de servicios.

Dcto. 0053-93 $1.812.500 (Art. 3�) El 30% del salario b�sico mensual se considera como prima especial de servicios sin car�cter salarial (art. 7�)

Dcto. 0084-94 Sueldo equivalente al grado 21 de la Rama Judicial vigente a dic. 31-93 incrementado en un 21% � $1.041.677 (Art. 8-d)

Dcto. 0108-94 $2.193.125 (Art. 3�). El 30% del salario b�sico mensual se considera como prima especial de servicios sin car�cter salarial (art. 7�)

Dcto. 0041-99 Sueldo correspondiente al grado 21 de la escala de la R. Judicial vigente a dic. 31/98, incrementado en un 15% (Art. 7-d)

Dcto. 0038-99 $4.388.998 (Art. 4�) Y el 30% del salario b�sico se considera prima especial sin car�cter salarial (Art. 7�)

Dcto. 900/92 Cuando no se acojan al decreto de sueldos de la Fiscal�a, devengar�n la remuneraci�n que les corresponda de acuerdo al decreto de la R. Judicial. No se contempl� prima especial.

Dcto. 0052/93 Determina una escala salarial (por grados) sin enunciaci�n espec�fica de este empleo. No contempla prima especial de servicios. Si era grado 31 ten�a una asignaci�n de $1.073.838.

Dcto. 0053-93 $1.700.000 (Art. 3o). El 30% del salario b�sico mensual se considera como prima especial de servicios sin car�cter salarial (art. 7�)

Dcto. 0108-94 $2.057.000 (Art. 3�). El 30% del salario b�sico mensual se considera como prima especial de servicios sin car�cter salarial (art. 7�)

Dcto. 0038-99 $2.953.975 (Art. 4�). El 30% del salario b�sico mensual se considera prima especial de servicios sin car�cter salarial (art. 7�)

Resaltan las diferencias de las escalas salariales para un mismo cargo en un mismo a�o debido a que el primero corresponde a la escala que cuenta con primas salariales que aumentan b�sico, mientras el segundo no cuenta con ellas y tiene una prima especial de servicios mensual que no tiene car�cter salarial.

Mi discrepancia con la resoluci�n adoptada de anular el art. 7� del Dcto. 038 de 1999 se fundamenta en los siguientes aspectos :

a.-)Si la prima especial sin car�cter salarial, que se regl� en el art. 7� del Decreto No. 38 de 1999 respecto de determinados funcionarios de la Fiscal�a General de la Naci�n, que tiene su primera consagraci�n en el art. 6o del Dcto. 53 de 1993, cuya nulidad se reclam� y obtuvo, tiene fundamento en lo dispuesto en el Art. 14 de la Ley 4 de 1992, no era posible su nulidad mientras subsistiera el mandato del art. 14 precitado.

Ahora bien, como el art. 1� de la Ley 446 de 1998, aclaratorio del art. 1� de la Ley 332 de 1996, determin� que LA EXCEPCI�N referida a la Ley 4� de 1992 � ... no se refiere a los fiscales de la Fiscal�a General de la Naci�n que se acogieron a la escala salarial establecida en el Decreto 53 de 1993, ni a quienes se vincularen con posterioridad a dicho decreto. � y despu�s dispuso que para esos fiscales � ... la prima especial de servicios a que se refiere el art�culo 6� del Decreto 53 de 1993 y los decretos posteriores que lo subrogan o lo adicionan, tendr� car�cter salarial para efectos de la determinaci�n del salario base de liquidaci�n de la pensi�n de jubilaci�n.�, se entiende que a los fiscales que quedaron sometidos a los Dctos 53 de 1993 y dem�s disposiciones que posteriormente lo adicionaron o subrogaron SE LES APLICA LA PRIMA ESPECIAL DE SERVICIOS SIN CAR�CTER SALARIAL, pero con trascendencia en materia pensional.

Y como el Decreto No. 38 de 1999 hace parte del grupo de decretos que subrogaron y adicionaron el Dcto. 53 de 1993, se tiene que concluir que LA PRIMA ESPECIAL DE SERVICIOS que se establece en el art. 7� (que fue anulado) si les es aplicable a ellos pero s�lo puede tener car�cter salarialpara efectos de la determinaci�n del salario base de liquidaci�n de la pensi�n de jubilaci�n. AL DECRETAR LA NULIDAD DEL ART. MENCIONADO se tiene que todas las retribuciones percibidas por los funcionarios citados en el art. anulado ADQUIEREN TODOS LOS EFECTOS EN MATERIA DE SALARIOS Y PRESTACIONES, con lo cual la restricci�n de la prima no salarial (que excepcionalmente ten�a relevancia en materia pensional) desapareci�. Se entiende que la pol�tica econ�mica aplicada en estos casos (de la prima especial no salarial) permit�a una mejor retribuci�n debido a que alguna parte proporcional no ten�a efectos en otros factores salariales y prestaciones sociales.

b.-) La nulidad �total� de dicho art�culo tiene una repercusi�n QUE AFECTA LA IGUALDAD DE LOS SERVIDORES PUBLICOS A QUE SE REFIERE EL ART. 14 DE LA LEY 4� DE 1992 CON LA MODIFICACION PARCIAL INTRODUCIDA EN EL ART. 1� DE LA LEY 332 DE 1996 (que al final persigue un igual efecto que el establecido en el art. 1� de la Ley 446 de 1998) por cuanto a los funcionarios citados en el art�culo 7� del Dcto. 38 de 1999 �en virtud de la nulidad decretada- se les computar� toda la remuneraci�n que reciben con car�cter salarial y trascendencia en sus prestaciones sociales, MIENTRAS QUE A LOS DEMAS FUNCIONARIOS JUDICIALES Y DEL MINISTERIO PUBLICO que estaban en similares condiciones (con una prima especial de servicios mensual sin car�cter salarial) se les seguir� reconociendo esta prima s�lo con efectos en la pensi�n de jubilaci�n, pero no en las dem�s prestaciones. Vale decir, con la nulidad decretada se entroniza una desigualdad salarial y prestacional, que no lo autorizaban el art. 14 de la Ley 4� de 1992 con la modificaci�n del art. 1� de la Ley 332 de 1996, como tampoco el art. 1� de la Ley 446 de 1998 que tiene referencia expl�cita para los funcionarios mencionados de la Fiscal�a General de la Naci�n.

c.-) Considero que bastaba con precisar que el citado art�culo 7� del Dcto. 38 de 1999, conforme a lo dispuesto en el art. 1� de la Ley 446 de 1998, excepcionalmente ten�a car�cter salarial pero exclusivamente para efectos de la pensi�n de jubilaci�n.

[1] D. 2699-91 Anterior a la Ley 4� de 1992. En el art. 54 fija escala salarial sin primas especiales. Se aplica, conforme al par. 1� del art. 64, a quienes se vinculan por primera vez o a quienes se acojan a la escala del art. 54. En el par. 3� permite a los funcionarios OPTAR POR UNA SOLA VEZ entre el r�gimen antiguo salarial y prestacional que tienen o el r�gimen especial de la escala del art. 54. No regula prima especial.de servicios.

[2] D. 900-92 Para empleados de la F.G.N. Modifica la escala salarial del art. 54 del D. 2699 de 1991. No regula prima especial de servicios.

[3] D. 051-93 R�gimen de la R. Judicial, aplicable a quienes no opten por el r�gimen especial del par. del art. 14 de la Ley 4�-92. En su art. 4� consagra la escala salarial. Contempla las primas de capacitaci�n, ascensional y antig�edad. En esta rama el r�gimen especial aparece en el Dcto. 57 de 1993.

[4] D. 52-93 Se aplica a quienes NO OPTEN por el r�gimen especial establecido en desarrollo del art. 14 de la Ley 4� de 1992. Deroga el D. 900-92, que contemplaba escala salarial especial.

[5] D. 53-93 Reg. Especial con apoyo en el art. 14 de la Ley 4�-92. Se aplica a quienes se vinculen con posterioridad a su vigencia; no se aplica a otros funcionarios en cuanto a su remuneraci�n. A los funcionarios �vinculados� de la Entidad, hasta el 28 de febrero de 1993 se les autoriza optar por este r�gimen, por una sola vez. Determina una escala salarial de los empleos de la Instituci�n y en su art. 7� determina que el 30% del salario b�sico mensual de ALGUNOS FUNCIONARIOS que precisa se considera como PRIMA ESPECIAL DE SERVICIOS SIN CAR�CTER SALARIAL.

En los Decretos del SEGUNDO REGIMEN ESPECIAL Y PROPIO de la Entidad (v. gr. Dctos. 53-93, 108-94, 38-99, etc.) se contempl� una escala salarial mejor frente al primer r�gimen especial )v. Gr. Dctos. 52-93, 84-94, 52-99, etc. ) y para algunos funcionarios se consagr� la prima especial no salarial porque el Gobierno Nacional consider� que los funcionarios, a que se refiri� de la Fiscal�a General de la Naci�n, estaban sometidos a lo dispuesto en el inc. 1� del art. 14 de la Ley 4� de 1992; con ello se aplic� el principio de igualdad frente a otros funcionarios de la Rama Jurisdiccional, a quienes se les reconoci� la prima especial en las condiciones determinadas en la Ley 4-92. Ahora, si el Gobierno Nacional as� no lo hubiera considerado, no se les habr�a incluido la citada prima y otros hubieran sido los factores salariales contemplados como retribuci�n de los servicios de los funcionarios mencionados de la Fiscal�a General de la Naci�n.

[6] D. 108-94 Reg. Especial. Aplicable a vinculados con la Entidad con posterioridad al Dcto. 53/93. Tambi�n a quienes no se acogieron al r�gimen establecido en los Dctos. 53 y 109 de 1993 y opten por �ste hasta el 28 de feb. 94.

Fecha Providencia	14/02/2002
Fecha de notificaci�n	14/02/2002