AUTO de 1961

100Consejo de EstadoConsejo de Estado10030032582AUTO-- Seleccione --nullnull196119/04/1961AUTO_-- Seleccione --_null_null___1961_19/04/1961300325801961CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO Consejero ponente: ALEJANDRO DOMINGUEZ MOLINA Bogot�, D. E., abril diez y nueve (19) de mil novecientos sesenta y uno (1961) Radicaci�n n�mero: Actor: IGNACIO CHIAPPE LEMOS Demandado: Por venir en forma, se acepta la anterior demanda de nulidad de los art�culos 235 y 239 del Decreto n�mero 437 de 1961, reglamentario de la Ley 81 de 1960 presentada por el doctor Ignacio Chispee Lemos, abogado titulado e inscrito, mayor de edad y vecino de Bogot�. En cuanto a la solicitud de suspensi�n provisional de las disposiciones acusadas que expresamente hace la demanda, se considera: El actor estima violadas de manera directa las disposiciones de los art�culos 6�, 91 y 101 de la Ley 81 de 1960 e indirectamente lo dispuesto por el numeral 3? del art�culo 120 de la Constituci�n Nacional de acuerdo con el siguiente planteamiento: a) La ley reglamentada o sea la reorganice del impuesto a la renta y complementarios dispuso en su art�culo 6� que las sociedades an�nimas, en comandita por acciones y extranjeras de cualquier naturaleza, solamente est�n sujetas al impuesto b�sico sobre la renta y al complementario de exceso de utilidades, sin perjuicio del tributo que los accionistas o socios deben pagar por raz�n de sus dividendos, participaciones o acciones. b) El art�culo 91 de la misma ley cre� un impuesto especial con destino a la construcci�n de vivienda para la clase media y obrera, design�ndose taxativamente como sujetos pasivos del mismo a todas las sociedades an�nimas y en comandita por acciones y a las sociedades colectivas, en comandita simple, de responsabilidad limitada y personas jur�dicas dedicadas a la miner�a, en cuanto su renta gravable exceda de $ 100.000.00 previa la deducci�n del impuesto sobre la renta. c) El articulo 101 de la Ley 81, someti� a las personas naturales, las sucesiones il�quidas, las sociedades an�nimas y las en comandita por acciones a un impuesto especial destinado al fomento el�ctrico y sider�rgico del pa�s. d) Las sociedades extranjeras no fueron incluidas dentro de los sujetos pasivos de ninguno de los dos impuestos especiales creados en los precitados art�culos 91 y 101 y en cambio de acuerdo con el art�culo 6 � quedaron sujetas exclusivamente al impuesto b�sico sobre la renta, seg�n las tarifas establecidas en los art�culos 57 y 58 y al gravamen complementario de exceso de utilidades que est� reglamentado en los art�culos 78 y siguientes de la ley. e) El Decreto n�mero 437 de 1961 al reglamentar los impuestos especiales para vivienda y fomento el�ctrico y sider�rgico en los art�culos 235 y 239 respectivamente, incluy� a las sociedades extranjeras como sujetos del gravamen excediendo ostensiblemente las disposiciones legales reglamentadas con lo cual se configur� el vicio de ilegalidad que da motivo a la presente demanda". En resumen, el se�or abogado demandante para sacar la conclusi�n de que los art�culos 235 y 239 del Decreto 437 de 1961 violan ostensiblemente los art�culos 6 � 91 y 101 de la Ley 81 de 1960, razona as�: Como seg�n el art�culos 6� sociedades extranjeras est�n sujetas �nicamente al impuesto b�sico sobre la renta y al complementario de exceso de utilidades, y como los art�culos 91 y 101 de la Ley no incluyeron a las sociedades extranjeras entre los sujetos pasivos de los impuestos especiales para vivienda y para fomento el�ctrico y sider�rgico, el Decreto reglamentario no pod�a en sus art�culos 235 y 239 incluir a dichas sociedades como sujetos de estos grav�menes especiales. A este razonamiento cabe hacerle las siguientes observaciones: La Ley 81 de 1960 en su T�tulo II denominado "Contribuyentes" comienza con el art�culo 3� en el que establece el principio general de que "est�n sometidas al impuesto sobre la renta las personas naturales y jur�dicas, las sociedades de hecho y las ordinarias de minas, las sucesiones, las comunidades ordinarias organizadas y las asignaciones y donaciones modales". Pero, como en el art�culo 2 � de la misma ley dej� consagrado que "para todos los efectos legales, el impuesto sobre la renta y sus complementarios, se considerar�n como un solo tributo", al lado del principio general establecido por el art�culo 3� que se ha dejado citado, dict� normas de car�cter especial para se�alar particularmente cu�les de los contribuyentes est�n sometidos al impuesto b�sico sobre la renta y a los complementarios de patrimonio y exceso de utilidades y cu�les �nicamente al b�sico sobre la renta, normas que se contienen -en los art�culos 5� a 11, as�: Por el art�culo 5 o se someti� a las personas naturales al impuesto sobre la renta y a los complementarios de patrimonio y exceso de utilidades. Por el art�culo 6 � se someti� �nicamente al b�sico sobre la renta y al complementario de exceso de utilidades a las sociedades an�nimas, las en comandita por acciones y las sociedades extranjeras de cualquier naturaleza Por el art�culo 7� se someti� �nicamente al b�sico sobre la renta a las sociedades colectivas, en comandita simple, de responsabilidad limitada y ordinarias de minas. Y por los art�culos 8� 9� 10 y 11 se se�al� el r�gimen impositivo a que quedaban sometidas las sociedades de hecho, las sucesiones, las comunidades ordinarias organizadas y las asignaciones y donaciones . Lo expuesto indica que el art�culo 6 9 de la Ley 81 de 1960 es una disposici�n de car�cter excepcional en el r�gimen positivo del impuesto sobre la renta a que est�n sometidas las personas jur�dicas. Ahora bien, la misma Ley 81 de 1960 al determinar en su art�culo 91 que est�n sujetas al impuesto especial para vivienda "las sociedades an�nimas y las en comandita por acciones", en cuanto su renta l�quida -gravable exceda de $ 20.000.00, y "las sociedades colectivas, en comandita simple de responsabilidad limitada, y las personas jur�dicas dedicadas a la miner�a. .. Pero s�lo en cuanto su renta gravable exceda de $ 100.000" establece sin otras limitaciones y exclusiones que las que el mismo texto contempla, que todas estas sociedades est�n sometidas a este gravamen especial. Y el art�culo 101 de la Ley cuando determina que est�n sometidas al impuesto especial del 3 % sobre su renta l�quida gravable, con destino al fomento el�ctrico y sider�rgico del pa�s. Las personas naturales, las sucesiones il�quidas, las sociedades an�nimas y las en comandita por acciones", establece que todos estos sujetos, sin limitaci�n, ni exclusi�n alguna, deben pagar este impuesto especial. Seg�n esto, la Ley no tiene en cuenta para someter a estos impuestos especiales, que las sociedades sean nacionales o extranjeras. S�lo atiende a que tengan renta l�quida gravable" las que somete al impuesto especial para fomento el�ctrico y sider�rgico, y a que tengan "renta l�quida gravable" que exceda de las cuant�as de $ 20.000 o de $ 100.000, "previa deducci�n del impuesto de renta, las que sujeta al impuesto especial para vivienda. Si, pues, el art�culo 6 � de la Ley 81 de 1960 es una norma de excepci�n en el r�gimen positivo del impuesto sobre la renta a que est�n sometidas las personas jur�dicas, pues, sujeta �nicamente al impuesto b�sico sobre la renta y al complementario de exceso de utilidades a "las sociedades an�nimas, las en comandita por acciones y las sociedades extranjeras de cualquier naturaleza", lo favorable de esta disposici�n no puede extenderse m�s all� de los l�mites indicados en ella, para considerar que como "las sociedades extranjeras no fueron incluidas dentro de los sujetos pasivos de ninguno de los impuestos especiales creados en los art�culos 91 y 101" de la misma ley, quiere decir que ellas no est�n sujetas a estos grav�menes. Lo que a prima aparece es que en cuanto al impuesto sobre la renta y complementarios de patrimonio y exceso de utilidades, "las sociedades Extranjeras de cualquier naturaleza est�n sujetas �nicamente al impuesto b�sico sobre la renta y al complementario de exceso de utilidades, como las sociedades an�nimas y en comandita por acciones de nacionalidad colombiana. Y que para determinar las sociedades gravables con los impuestos especiales que establecen los art�culos 91 y 101, que son distintos a los complementarios del de renta, la ley �nicamente atiende a que las sociedades tengan renta l�quida gravable, por regla general, y s�lo excluye como sujetos del impuesto especial para vivienda, las an�nimas y las en comandita por acciones con renta l�quida gravable que no exceda de $ 20.000.00 y las colectivas, en comandita simple, de responsabilidad limitada y las personas jur�dicas dedicadas a la miner�a, en cuanto su renta l�quida no exceda de $ 100.000.00, una vez deducido para aqu�llas y �stas, el impuesto de renta, y s�lo excluye como sujetos del impuesto especial para fomento el�ctrico y sider�rgico a las sociedades an�nimas y en comandita por acciones sin renta l�quida gravable. No parece, pues, que las sociedades extranjeras quedaran excluidas como sujetos pasivos de los dos impuestos especiales. Sentado lo anterior, se deduce que no aparece que el Decreto n�mero 437, reglamentario de la Ley 81 de 1960, se extralimitara en sus art�culos 235 y 239 al considerar sujetas a los referidos impuestos especiales a las sociedades nacionales y extranjeras, pues no resulta la violaci�n manifiesta de las normas legales que la demanda considera violadas por los citados art�culos. En consecuencia, hay lugar a decretar la suspensi�n provisional solicitada, pues la existencia de la manifiesta violaci�n es requisito indispensable para dictar esta medida, seg�n el art�culo 94 del C�digo Contencioso Administrativo. Por lo expuesto,

Bogot�, D. E., abril diez y nueve (19) de mil novecientos sesenta y uno (1961)

Por venir en forma, se acepta la anterior demanda de nulidad de los art�culos 235 y 239 del Decreto n�mero 437 de 1961, reglamentario de la Ley 81 de 1960 presentada por el doctor Ignacio Chispee Lemos, abogado titulado e inscrito, mayor de edad y vecino de Bogot�.

En cuanto a la solicitud de suspensi�n provisional de las disposiciones acusadas que expresamente hace la demanda, se considera:

El actor estima violadas de manera directa las disposiciones de los art�culos 6�, 91 y 101 de la Ley 81 de 1960 e indirectamente lo dispuesto por el numeral 3 del art�culo 120 de la Constituci�n Nacional de acuerdo con el siguiente planteamiento:

a) La ley reglamentada o sea la reorganice del impuesto a la renta y complementarios dispuso en su art�culo 6� que las sociedades an�nimas, en comandita por acciones y extranjeras de cualquier naturaleza, solamente est�n sujetas al impuesto b�sico sobre la renta y al complementario de exceso de utilidades, sin perjuicio del tributo que los accionistas o socios deben pagar por raz�n de sus dividendos, participaciones o acciones.

b) El art�culo 91 de la misma ley cre� un impuesto especial con destino a la construcci�n de vivienda para la clase media y obrera, design�ndose taxativamente como sujetos pasivos del mismo a todas las sociedades an�nimas y en comandita por acciones y a las sociedades colectivas, en comandita simple, de responsabilidad limitada y personas jur�dicas dedicadas a la miner�a, en cuanto su renta gravable exceda de $ 100.000.00 previa la deducci�n del impuesto sobre la renta.

c) El articulo 101 de la Ley 81, someti� a las personas naturales, las sucesiones il�quidas, las sociedades an�nimas y las en comandita por acciones a un impuesto especial destinado al fomento el�ctrico y sider�rgico del pa�s.

d) Las sociedades extranjeras no fueron incluidas dentro de los sujetos pasivos de ninguno de los dos impuestos especiales creados en los precitados art�culos 91 y 101 y en cambio de acuerdo con el art�culo 6� quedaron sujetas exclusivamente al impuesto b�sico sobre la renta, seg�n las tarifas establecidas en los art�culos 57 y 58 y al gravamen complementario de exceso de utilidades que est� reglamentado en los art�culos 78 y siguientes de la ley.

e) El Decreto n�mero 437 de 1961 al reglamentar los impuestos especiales para vivienda y fomento el�ctrico y sider�rgico en los art�culos 235 y 239 respectivamente, incluy� a las sociedades extranjeras como sujetos del gravamen excediendo ostensiblemente las disposiciones legales reglamentadas con lo cual se configur� el vicio de ilegalidad que da motivo a la presente demanda".

En resumen, el se�or abogado demandante para sacar la conclusi�n de que los art�culos 235 y 239 del Decreto 437 de 1961 violan ostensiblemente los art�culos 6� 91 y 101 de la Ley 81 de 1960, razona as�:

Como seg�n el art�culos 6� sociedades extranjeras est�n sujetas �nicamente al impuesto b�sico sobre la renta y al complementario de exceso de utilidades, y como los art�culos 91 y 101 de la Ley no incluyeron a las sociedades extranjeras entre los sujetos pasivos de los impuestos especiales para vivienda y para fomento el�ctrico y sider�rgico, el Decreto reglamentario no pod�a en sus art�culos 235 y 239 incluir a dichas sociedades como sujetos de estos grav�menes especiales.

A este razonamiento cabe hacerle las siguientes observaciones: La Ley 81 de 1960 en su T�tulo II denominado "Contribuyentes" comienza con el art�culo 3� en el que establece el principio general de que "est�n sometidas al impuesto sobre la renta las personas naturales y jur�dicas, las sociedades de hecho y las ordinarias de minas, las sucesiones, las comunidades ordinarias organizadas y las asignaciones y donaciones modales". Pero, como en el art�culo 2� de la misma ley dej� consagrado que "para todos los efectos legales, el impuesto sobre la renta y sus complementarios, se considerar�n como un solo tributo", al lado del principio general establecido por el art�culo 3� que se ha dejado citado, dict� normas de car�cter especial para se�alar particularmente cu�les de los contribuyentes est�n sometidos al impuesto b�sico sobre la renta y a los complementarios de patrimonio y exceso de utilidades y cu�les �nicamente al b�sico sobre la renta, normas que se contienen -en los art�culos 5� a 11, as�:

Por el art�culo 5o se someti� a las personas naturales al impuesto sobre la renta y a los complementarios de patrimonio y exceso de utilidades.

Por el art�culo 6� se someti� �nicamente al b�sico sobre la renta y al complementario de exceso de utilidades a las sociedades an�nimas, las en comandita por acciones y las sociedades extranjeras de cualquier naturaleza

Por el art�culo 7� se someti� �nicamente al b�sico sobre la renta a las sociedades colectivas, en comandita simple, de responsabilidad limitada y ordinarias de minas.

Y por los art�culos 8� 9� 10 y 11 se se�al� el r�gimen impositivo a que quedaban sometidas las sociedades de hecho, las sucesiones, las comunidades ordinarias organizadas y las asignaciones y donaciones

Lo expuesto indica que el art�culo 69 de la Ley 81 de 1960 es una disposici�n de car�cter excepcional en el r�gimen positivo del impuesto sobre la renta a que est�n sometidas las personas jur�dicas.

Ahora bien, la misma Ley 81 de 1960 al determinar en su art�culo 91 que est�n sujetas al impuesto especial para vivienda "las sociedades an�nimas y las en comandita por acciones", en cuanto su renta l�quida -gravable exceda de $ 20.000.00, y "las sociedades colectivas, en comandita simple de responsabilidad limitada, y las personas jur�dicas dedicadas a la miner�a. .. Pero s�lo en cuanto su renta gravable exceda de $ 100.000" establece sin otras limitaciones y exclusiones que las que el mismo texto contempla, que todas estas sociedades est�n sometidas a este gravamen especial. Y el art�culo 101 de la Ley cuando determina que est�n sometidas al impuesto especial del 3 % sobre su renta l�quida gravable, con destino al fomento el�ctrico y sider�rgico del pa�s.

Las personas naturales, las sucesiones il�quidas, las sociedades an�nimas y las en comandita por acciones", establece que todos estos sujetos, sin limitaci�n, ni exclusi�n alguna, deben pagar este impuesto especial.

Seg�n esto, la Ley no tiene en cuenta para someter a estos impuestos especiales, que las sociedades sean nacionales o extranjeras. S�lo atiende a que tengan renta l�quida gravable" las que somete al impuesto especial para fomento el�ctrico y sider�rgico, y a que tengan "renta l�quida gravable" que exceda de las cuant�as de $ 20.000 o de $ 100.000, "previa deducci�n del impuesto de renta, las que sujeta al impuesto especial para vivienda.

Si, pues, el art�culo 6�de la Ley 81 de 1960 es una norma de excepci�n en el r�gimen positivo del impuesto sobre la renta a que est�n sometidas las personas jur�dicas, pues, sujeta �nicamente al impuesto b�sico sobre la renta y al complementario de exceso de utilidades a "las sociedades an�nimas, las en comandita por acciones y las sociedades extranjeras de cualquier naturaleza", lo favorable de esta disposici�n no puede extenderse m�s all� de los l�mites indicados en ella, para considerar que como "las sociedades extranjeras no fueron incluidas dentro de los sujetos pasivos de ninguno de los impuestos especiales creados en los art�culos 91 y 101" de la misma ley, quiere decir que ellas no est�n sujetas a estos grav�menes.

Lo que a prima aparece es que en cuanto al impuesto sobre la renta y complementarios de patrimonio y exceso de utilidades, "las sociedades

Extranjeras de cualquier naturaleza est�n sujetas �nicamente al impuesto b�sico sobre la renta y al complementario de exceso de utilidades, como las sociedades an�nimas y en comandita por acciones de nacionalidad colombiana. Y que para determinar las sociedades gravables con los impuestos especiales que establecen los art�culos 91 y 101, que son distintos a los complementarios del de renta, la ley �nicamente atiende a que las sociedades tengan renta l�quida gravable, por regla general, y s�lo excluye como sujetos del impuesto especial para vivienda, las an�nimas y las en comandita por acciones con renta l�quida gravable que no exceda de $ 20.000.00 y las colectivas, en comandita simple, de responsabilidad limitada y las personas jur�dicas dedicadas a la miner�a, en cuanto su renta l�quida no exceda de $ 100.000.00, una vez deducido para aqu�llas y �stas, el impuesto de renta, y s�lo excluye como sujetos del impuesto especial para fomento el�ctrico y sider�rgico a las sociedades an�nimas y en comandita por acciones sin renta l�quida gravable. No parece, pues, que las sociedades extranjeras quedaran excluidas como sujetos pasivos de los dos impuestos especiales.

Sentado lo anterior, se deduce que no aparece que el Decreto n�mero 437, reglamentario de la Ley 81 de 1960, se extralimitara en sus art�culos 235 y 239 al considerar sujetas a los referidos impuestos especiales a las sociedades nacionales y extranjeras, pues no resulta la violaci�n manifiesta de las normas legales que la demanda considera violadas por los citados art�culos. En consecuencia, hay lugar a decretar la suspensi�n provisional solicitada, pues la existencia de la manifiesta violaci�n es requisito indispensable para dictar esta medida, seg�n el art�culo 94 del C�digo Contencioso Administrativo.

1� Admitese la demanda de nulidad presentada por el doctor Ignacio Chispee Lemos, abogado titulado e inscrito, vecino de Bogot�, contra los art�culos 235 y 239 del Decreto n�mero 437 de 1961, reglamentario de la Ley 81 de 1960. En consecuencia

a) Que se comunique su admisi�n al se�or Ministro de Hacienda y Cr�dito P�blico

c) Que se fije en lista por el t�rmino de cinco (5) d�as para los efectivos los se�alados en el ordinal 39 del art�culo 126 del C. C A.