100Consejo de EstadoConsejo de Estado10030032212SENTENCIASala de lo Contenciosos Administrativo3308197525/07/1975SENTENCIA_Sala de lo Contenciosos Administrativo____3308_1975_25/07/1975300322101975GANANCIA OCASIONAL - Indemnización por despido injustificado Se decreta la suspensión provisional de las frases: "que se gravará como ganancia ocasional en el año de su realización", "cuando la indemnización esté acompañada de la reincorporación del trabajador, el total de lo recibido se gravará como ganancia ocasionar', del artículo 2 ° del Decreto reglamentario número 400 de 1975. CONSEJO DE ESTADO. SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCION CUARTA Consejero ponente: BERNARDO ORTIZ AMAYA Bogotá, D. E., julio (07) veinticinco (25) de mil novecientos setenta y cinco (1975) Radicación número: 3308 Actor: FRANCISCO ELADIO GOMEZ MEJIA Demandado: El doctor Francisco Eladio Gómez Mejía, en su propio nombre, ha solicitado que se decrete la nulidad de las siguientes frases que forman parte del primer inciso y del segundo inciso, en su orden, del artículo 2° del Decreto 400 de 1975: "Que se gravará como ganancia ocasional en el año de su realización". "Cuando la indemnización esté acompañada de la reincorporación del trabajador, el total de lo recibido se gravará como ganancia ocasional".
Sentencias de NulidadBernardo Ortiz AmayaFRANCISCO ELADIO GOMEZ MEJIA25/07/1975Decreto 400 de 1975Identificadores10030119654true1212418original30117800Identificadores

Fecha Providencia

25/07/1975

Fecha de notificación

25/07/1975

Sala:  Sala de lo Contenciosos Administrativo

Consejero ponente:  Bernardo Ortiz Amaya

Norma demandada:  Decreto 400 de 1975

Demandado:  FRANCISCO ELADIO GOMEZ MEJIA


GANANCIA OCASIONAL - Indemnización por despido injustificado

Se decreta la suspensión provisional de las frases: "que se gravará como ganancia ocasional en el año de su realización", "cuando la indemnización esté acompañada de la reincorporación del trabajador, el total de lo recibido se gravará como ganancia ocasionar', del artículo 2° del Decreto reglamentario número 400 de 1975.

CONSEJO DE ESTADO.

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCION CUARTA

Consejero ponente: BERNARDO ORTIZ AMAYA

Bogotá, D. E., julio (07) veinticinco (25) de mil novecientos setenta y cinco (1975)

Radicación número: 3308

Actor: FRANCISCO ELADIO GOMEZ MEJIA

Demandado:

El doctor Francisco Eladio Gómez Mejía, en su propio nombre, ha solicitado que se decrete la nulidad de las siguientes frases que forman parte del primer inciso y del segundo inciso, en su orden, del artículo 2° del Decreto 400 de 1975:

"Que se gravará como ganancia ocasional en el año de su realización".

"Cuando la indemnización esté acompañada de la reincorporación del trabajador, el total de lo recibido se gravará como ganancia ocasional".

El actor considera que las dos frases anteriores que forman parte del artículo mencionado significan violación clara y manifiesta del artículo 2° del Decreto 1986 de 1971 y que por lo tanto se está en presencia también de violación constitucional del ordinal 3° del artículo 120 de la Constitución por exceso en la potestad reglamentaria. Igualmente estima que se ha incurrido en violación del artículo 143 del Decreto 2053 de 1974, del artículo 6° de la Ley 27 de 1969, y del artículo 122 de la Constitución Nacional.

Por las anteriores razones solicita la suspensión provisional de las frases cuya nulidad pide, para resolver lo cual,

SE CONSIDERA

El Decreto ley 2053 de 1974 dispuso en su artículo 102 que se consideraban ganancias ocasionales... "6. Las indemnizaciones que perciban los trabajadores por despido injustificado, cuando no se produzca la reincorporación a su empleo". Dicho numeral fue declarado inexequible por la Corte Suprema de Justicia en sentencia del 31 de octubre de 1974, con ponencia del Magistrado Guillermo González Charry por considerar que dicha norma violaba el artículo 30 de la Carta, pues desconocía una situación adquirida, reglamentada por el Decreto 1986 de 1971 en su artículo 1°, con desmejora de los derechos sociales de los trabajadores en contra de la prohibición consagrada en el artículo 122 de la Constitución.

Como además, en la misma sentencia se declaró inexequible el artículo 143 que determinó la derogatoria de las normas anteriores y contrarias a ese estatuto "en cuanto derogó las demás disposiciones que habían sido sustituidas por las normas que en esta sentencia se declaran inexequibles, las cuales cobran su vigencia"; habiendo sido declarado inconstitucional el numeral 6° del artículo 102 del mismo decreto, la situación vigente para los trabajadores en cuanto a las indemnizaciones por despidos injustificados siguen siendo reguladas por el Decreto 1986 de 1971, que en esta materia reglamenta el artículo 6° de la Ley 27 de 1969, y que de acuerdo con la decisión jurisdiccional de la honorable Corte Suprema de Justicia seguirán vigentes.

Ahora bien, como el artículo 6° de la Ley 27 de 1969, y los artículos 1° y 2° del Decreta 1956 de 1971 establecen el gravamen normal del impuesto a la renta sobre el 70% de la indemnización y el prorrateo de su monto en tantos ejercicios gravables cuanto abarque la mencionada indemnización: y por el contrario, las frases del artículo 2° del Decreto número 400 de 1975 cuya nulidad se pide, clasifica el monto gravable de dicha indemnización dentro del régimen especial de la ganancia ocasional y desconoce la facultad de prorratear dichas indemnizaciones en tantos ejercicios gravables cuantos ella abarque, es clara y manifiesta la contradicción de dichas disposiciones contra lo previsto en las normas a que se está haciendo referencia.

Por razón de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sección Cuarta.

RESUELVE:

1° Admítese la anterior demanda formulada por el doctor Francisco Eladio Gómez Mejía, en su propio nombre para obtener la nulidad de las frases transcritas en ella y que corresponden al artículo 2° del Decreto 400 de 1975.

2° Comuníquese al señor Ministro de Hacienda y Crédito Público; y al señor Director General de Impuestos Nacionales.

3° Notifíquese al señor Agente del Ministerio Público.

4° Fíjese en lista por el término de cinco (5) días para que el Ministerio Público, el demandante o las personas que quieran coadyuvar o impugnar la acción puedan solicitar la práctica de pruebas y hacer valer los demás derechos que la ley les otorga.

5° Decrétase la suspensión provisional de las frases "que se gravará como ganancia ocasional en el año de su realización", "cuando la indemnización esté acompañada de la reincorporación del trabajador, el total de lo recibido se gravará como ganancia ocasional" del artículo 2° del Decreto 400 de 1975.

Notifíquese y cúmplase.

BERNARDO ORTIZ AMAYA, ALVARO ESCOBAR HENRIQUEZ, SECRETARIO